Решение № 3970 от 20.03.2012 г. на ВАС по адм. д. № 14217/2011 г.

Решение № 3970 от 20.03.2012 г. на ВАС по адм. д. № 14217/2011 г., IV о., докладчик председателят Боян Магдалинчев Производството е по чл. 208 и следващите от АПК. Образувано е по касационна жалба на ЕТ "Дарина Павлова - Арабела" гр. Козлодуй, против Решение № 24/29.07.2011 г. по адм. д. № 283/2011 г. на Административен съд Враца, с твърдения за неправилност на същото като постановено в нарушение на материалноправните разпоредби на чл. 62 и чл. 63 от Наредба № 4 за реда за придобиване, стопанисване, управление и разпореждане с общинско имущество, собственост на Община Козлодуй. Искането в касационната жалба е за отмяната на обжалваното решение и постановяването на решение по съществото на спора, с което се отхвърли като неоснователна жалбата на "Тайм Ин Вест" ЕООД гр. Козлодуй, срещу Заповед № 179/18.04.2011 г. на кмета на Община Козлодуй, с която е определен за спечелилия търг с явно наддаване за учредяване право на строеж върху недвижим имот, общинска собственост, находящ се в кв. 89, съставляващ част от УПИ V, ул. "Хр. Ботев", източно от СОУ "Св. св. Кирил и Методий" гр. Козлодуй. Ответниците по касационната жалба "Тайм Ин Вест" ЕООД гр. Козлодуй и кмета на Община Козлодуй в писмените си отговори от 26.09.2011 г. изразяват становище за неоснователност на жалбата. Заинтересованата страна "Метод" ЕООД София, не взема становище по касационната жалба. Прокурорът при Върховната административна прокуратура дава заключение за неоснователност на касационната жалба като счита, че обжалваното решение е правилно и постановено в съответствие с доказателствата по делото. Обосновано според него като незаконосъобразна е отменена заповедта на кмета на общината като издадена при нарушение на разпоредбите на Наредба № 4 на ОбС Козлодуй. Върховния административен съд намира, че касационната жалба е подадена от надлежна страна, за която обжалваното решение е неблагоприятно и в срока по чл. 211, ал. 1 от АПК, поради което е процесуално допустима. По същество жалбата е ОСНОВАТЕЛНА. Производството пред Административен съд Враца по адм. д. № 283/2011 г. е образувано по жалба на "Тайм Ин Вест" ЕООД Козлодуй, срещу Заповед № 179/18.04.2011 г. на кмета на Община Козлодуй, с която ЕТ "Дарина Павлова - Арабела" гр. Козлодуй е определен за спечелилия търг с явно наддаване за учредяване право на строеж върху недвижим имот, общинска собственост, находящ се в кв. 89, съставляващ част от УПИ V, ул. "Хр. Ботев", източно от СОУ "Св. св. Кирил и Методий" гр. Козлодуй, срещу предложена от нея цена в размер на 13 340 лв. Основното твърдение в жалбата е било а постановяване на заповедта в нарушение на разпоредбата на чл. 23, ал. 4 от Закона за търговския регистър задължаваща съда, държавните органи и органите на местното самоуправление и местната администрация и лицата, на които е възложено упражняване на публична функция, организации, предоставящи обществени услуги, включително и банките, да не изискват от търговските дружества доказването на обстоятелства, вписани в търговския регистър и предоставянето на актове, обявени в търговския регистър. Според жалбоподателя, същият в нарушение на цитираната разпоредба е отстранен от участие в публичния търг поради непредставяне на удостоверение за актуално състояние на дружеството шест месеца преди датата на подаване на документацията за участие в търга. Отделно от това е излагал съображения за незаконосъобразност на оспорения от него административен акт поради издаването на същия в нарушение на административнопроизводствените правила установени в Наредба № 4 за реда за придобиване, стопанисване, управление и разпореждане с общинско имущество, собственост на Община Козлодуй, и по-конкретно на чл. 62, ал. 1 и чл. 63 и от същата, според които търгът се открива със заповед на кмета на общината с изискуемите се в нея реквизити, като условията на търга относно обекта, началната цена, специалните изисквания към участниците и срока за подаване на заявленията освен в един местен и един регионален вестник се публикуват и в интернет-страницата на общината най-малко 14 дни преди крайния срок за подаване на заявлението за участие. В конкретния случай според него, няма издадена заповед по чл. 62, ал. 1 от Наредбата за откриване на търга а е издадена покана, като условията на търга не са публикувани в Интернет-страницата на Община Козлодуй. С решението предмет на касационната жалба административния съд не е възприел като основателно възражението на жалбоподателя за отстраняването му от участие в тръжната процедура поради допуснато нарушение на чл. 23, ал. 4 от ЗТР, а от там и за незаконосъобразност на обжалваната заповед на това основание. Приел е обаче за основателни възраженията за незаконосъобразност на същата поради допуснати нарушение на административнопроизводствените правила на чл. 63, ал. 1 и чл. 64 от Наредба № 4 на ОбС Козлодуй. Приел е, че поканата за откриване на тръжната процедура, не е равнозначна с изискуемата се по чл. 63, ал. 1 от Наредбата заповед за откриване на процедурата, както и това, че непубликуването на същата за откриване на процедурата в Интернет-страницата на общината е съществено нарушение на административнопроизводствените правила по издаване на заповедта. По тези две съображения е отменил като незаконосъобразна Заповед № 179/18. 04 2011 г. на кмета на Община Козлодуй за определяне на участника спечелил публичния търг за учредяване право на строеж върху имота общинска собственост, описан по-горе. С оглед наведените в касационната жалба доводи за материална незаконосъобразност на обжалваното решение на Врачанския административен съд поради противоречие на същото с разпоредбите на чл. 62, ал. 1 и чл. 63 от Наредба № 4 за реда за придобиване, стопанисване, управление и разпореждане с общинско имущество, собственост на Община Козлодуй, в съответствие с чл. 218, ал. 1 от АПК, Върховния административен съд намира същото решение за неправилно. Неправилни и в противоречие с разпоредбата на чл. 146, т. 3 от АПК са изводите на първоинстанционния съд за издаване на Заповед № 179/18.04.2011 г. на кмета на Община Козлодуй поради допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила на чл. 62, ал. 1 и чл. 63 от Наредба № 4 на ОбС Козлодуй, които налагат отмяната й като незаконосъобразна. Както се посочи, двете възприети от административния съд основания за отмяна като незаконосъобразна на обжалваната заповед са липсата на заповед за откриване на тръжната процедура, като според него поканата не е равнозначна на заповед по чл. 63, ал. 1 от Наредбата заповед и това, че същата не е публикувана в Интернет-страницата на общината. Тези две нарушения са възприети от него като съществени нарушение на административнопроизводствените правила по издаване на заповедта, даващи достатъчно основание за нейната отмяна. Изводите на решаващия съд в това отношения са неправилни. Действително, с разпоредбата на чл. 62, ал. 1 от Наредба № 4 на ОбС Козлодуй е предвидено, че търгът се открива със заповед на кмета на общината, която съдържа описание на имота, вида на търга - с тайно или явно наддаване, начална цена, начина на плащане и евентуални обезпечения, дата, място и час на провеждане на търга, специални изисквания към участниците, когато това се налага от вида на обекта, размера на депозита и други тръжни условия. В конкретния случай кметът на община Козлодуй не е издал заповед а е издал покана, с която в изпълнение на Решение № 567 по Протокол № 45/22.02.2011 г. на ОбС Козлодуй и на основание чл. 63 от Наредба № 4 е открил процедура за учредяване право на строеж върху недвижим имот, общинска собственост, находящ се в кв. 89, част от УПИ V- ул. "Хр. Ботев", източно от СОУ "Св. св. Кирил и Методий" в гр. Козлодуй, представляващ незастроен терен предназначен за изграждане на "обект за търговия" на един етаж, със застроена площ от 100 кв. м чрез публично проведен търг, като с поканата е определил първоначалната цена, стъпката за наддаване, размер на депозита за участие, мястото и срока до който същият може да бъде подаден, утвърдил е документацията за участие, цената на която може да бъде закупена, крайния срок за подаване на заявленията за участие и мястото на провеждане на търга. По същността си поканата за откриване на тръжната процедура съдържа всички изискуеми реквизити на заповедта по чл. 62, ал. 1 от Наредба № 4, поради което неправилно с обжалваното решение административния съд е приел, че неиздаването на заповед, каквото е изискването на цитираната разпоредба а издаването на покана представлява съществено нарушение на административнопроизводствените правила по издаване на същата. Неправилно е и становището на административния съд за издаване на заповедта при допуснато съществено нарушение на административнопроизводствените правила на чл. 63 от Наредба № 4 на ОбС Козлодуй относно изискването заповедта, в случая поканата за откриване на тръжната процедура, със съдържащите се в нея условия на търга, да бъде публикувана в Интернет-страницата на Община Козлодуй. Условие за отмяната като незаконосъобразен по чл. 146, т. 3 от АПК е административният акт да е издаден при допуснато съществено нарушение на административнопроизводствените правила по неговото издаване, т. е. изискването е не да е допуснато каквото и да е нарушение на тези правила а на съществени нарушения, т. е. на такива, при наличието на които административния акт не би могъл да има валидно действие. В конкретния случай с разпоредбата на чл. 63 от Наредбата е предвидено изискването, че условията на търга относно обекта, началната цена, специалните изисквания към участниците и срока за подаване на заявленията, освен в един местен и един регионален вестник да бъдат публикувани и в Интернет-страницата на общината най-малко 14 дни преди крайния срок за подаване на заявлението за участие. От приложената към преписката документация се установява, че поканата за откриване на тръжната процедура със заложените в нея изисквания е публикувана в регионалния седмичник в-к "Козлодуй" от 29 март - 4 април 2011 г. Към преписката, не са представени доказателствата, а спорно в това отношение е и приложеното към писмения отговор на кмета на Община Козлодуй доказателство от 26.09.2011 г. по повод подадената касационна жалба, за публикация на показаната в Интернет-страницата на общината. Непубликуването на поканата за откриване на тръжната процедура в Интернет-страницата на общината, не е попречило на "Тайм Ин Вест" ЕООД Козлодуй да вземе участие в тръжната процедура чрез своевременно подаване на заявлението за участие с останалите документи предвидени за това. Отстраняването му от участие в процедурата, не се дължи на обстоятелства, за които същият ако поканата беше публикувана в Интернет-страницата на общината би избягнал, а по причина стояща изцяло в него. Същият не е съобразил изискването на тръжната документация удостоверението за актуално състояние на търговското дружество да бъде в оригинал и да е издадено не по-късно от 6 месеца преди депозиране на заявлението. Търга е бил насрочен и проведен на 14.04.2011 г. а представеното от него удостоверение за актуално състояние на дружеството като ксерокопие е от 17.08.2009 г. С оглед изложеното, Върховният административен съд намира, че непубликуването на поканата за участие в търга с условията на тръжната документация в Интернет-страницата на Община Козлодуй, не съставлява съществено нарушение на административнопроизводствените правила установени в нормата на чл. 63 от Наредба № 4. Възприемане на обратното становище от страна на решаващия съд в обжалваното решение е в нарушение изискването на чл. 146, т. 3 от АПК за незаконосъобразни да бъдат отменени само онези административни актове, които са издадени при допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила по тяхното издаване и е основание за неговата отмяна, при което Върховният административен съд следва да постанови ново решение по съществото на спора, с което отхвърли като неоснователна подадената срещу заповедта на кмета на Община Козлодуй жалба. По изложените съображения и на основание чл. 222, ал. 1, във връзка с чл. 221, ал. 2 от АПК, Върховния административен съд - четвърто отделение