Решение № 13103 от 4.12.2024 г. на ВАС по адм. д. № 6274/2024 г.

Производството е по чл.208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/. Образувано е по жалба на ръководителя на Националния орган по Програма Интеррег V-A Гърция- България 2014-2020 срещу решение 387 от 18.03.2024 г. по адм.д. 7/2024 г. по описа на Административен съд Кърджали, в частта, с което е отменено решение РД-02-14-1079/ 17.10.2023 г. на директор и ръководител на националния орган за наложена финансова корекция в размер на 100% от допустимите разходи, финансирани от Европейските структурни и инвестиционни фондове по сключен договор 2021-5/ 19.07.2021 г. с изпълнител Феро Акт Електроникс ЕООД на стойност 16 135, 60 лв. без ДДС/ 19 362,72 лв. с ДДС, представлящо нарушение на принципа на добро финансово управление. Излага касационни основания за неправилност на решението поради нарушение на материалния закон и необоснованост. Неправилно съдът приел, че не е събрана информация дали оборудването, предмет на обществената поръчка се предоставя от други търговци освен от Адапт, в интернет страницата на който е извършена проверка на 03.05.2023 г.Проверката е извършена именно в интернет сайта на официален представител на производителя за България, който има по-голяма тежест и значение при доказването на цената. Ответната страна не е взела становище. Прокурорът дава заключение за неоснователност на касационната жалба. Касационната жалба е процесуално допустима, подадена в предвидения от закона срок. Разгледана по същество е частично основателна. В административния акт е прието нарушение на принципа за добро финансово управление: За верификация на разходите е направена справка за пазарната цена на оборудването, обект на доставката към момента на проверката в сайта на официален представител на производителя' за България - www.adapt.bg, 20 месеца след доставката устройството за изкачване на стълби за инвалидни колички се предлага на цена преди намалението 7 440,00 лв. без ДДС. С допълнителния адаптер за транспортни колички цената се увеличава с 480,00 лв., т.е. общата цена е 7 920,00 лв. без ДДС. За сравнение сделката с доставчика е сключена на стойност 16 135,60 лв. без ДДС или 19 362,72лв с . ДДС, съвпадаща с прогнозната стойност на поръчката.. Нарушението е квалифицирано като нередност по т. 2 от Приложение 2 на Наредбата за посочване на нередности. Предложено е налагане на финансова корекция в размер на 100 % от стойността на допустимите разходите. В сигнала е посочено, че тъй като процентното изражение на финансовата корекция може да се налага само до размера на предоставената безвъзмездна финансова помощ, предложената корекция е 100% върху целия договор Дружеството Феро Акт Електроникс" ЕООД е предложило автоматичен стълбищен лифт за стълбища за потребители на инвалидни колички (устройство за изкачване на стълби) марка ANTANO LG2004, модел LG2004/150, като стойността на сключения договор за доставка на. оборудването е 16 350, 60 лв. без ДДС или 19 362, 72 лв с вкл. ДДС. При проверка на пазарната дена на оборудването, обект на доставката, в сайта на официален представител на производителя за България vvwv.adapt.bg. цената на устройството е 7 440, 00 лв. без ДДС, а допълнителният адаптер за транспортни колички е 480, 00 лв., т.е. общата цена е 7 920, 00 лв, без ДДС. Предвид това е прието, че стойността, за която бенефициерът е сключил договора, двукратно надвишаваща пазарната цена. Няма данни бенефициерът да е направил проучване за пазарната цена - вкл. чрез събиране иа оферти от производител/и на въпросното оборудване, преди обявяване на поканата, за да формира прогнозна стойност. Осигуряването на публичност на процедурата е задължение на бенефициера, в съответствие с установеното в чл. 2, ал. 1 от ПМС 160 от 01.07.2016 г,, и няма отношение към принципа на добро финансово управление. Осигурената публичност и потенциалната възможност на участници да се запознаят с публичната покана не оправдава формирането на прогнозна стойност, значително надвишаваща пазарната цена на даденото оборудване, и последващото сключване на договор с идентична на заложената в поле II.2 от публичната покана прогнозна стойност - обстоятелство, което е в разрез с обичайна практика кандидатите да предлагат цена по-ниска от обявената с цел по-конкурентна оферта, още повече, че в случая критерият за възлагане на поръчката е именно най-ниска цена. Не е прието, че предоставените ресурси са разходвани на най-добрата цена, тъй като бенефициерът е закупил устройството на цена двукратно надвишаваща пазарната цена, извършен е необосновано висок разход, което е нарушение на принципа на добро финансово управление, в частност принципа на икономичност. . В случая, възложителят е могъл със значително по-малък ресурс да закупи въпросното устройство. Прието е, че нарушението има финансово отражение в размер на 100 % от цената по сключения Договор 2021-5 /19.07.2021 г. с изпълнител Феро Акт Електроникс ЕООД на стойност 16 135, 60 лв. без ДДС и че размерът на финансовата корекция не следва да бъде намален в съответствие с принципа на пропорционалност на 25, 10 или 5 на сто, тъй като естеството и тежестта на нарушението не оправдават определяне на по-нисък размер от 100 %. Нарушени са принципите, прокламирани в чл. 4, пар. 8, чл. 7 и 8 от Регламент (ЕС) 1303/2013 - на икономичност и ефикасност. В случая въз основа на извършеното проучване на пазара за процесния модел устройство за изкачване на стълби, е установено, че с оглед заплащането на значително по- висока цена, е извършен необосновано висок разход, което е проява на нарушение на принципа на добро финансово управление За да отмени оспорения акт, съдът приел, че не е доказано и нарушение на принципа на ефикасност, защото не е установено, че възложителят е могъл със значително по-малък ресурс да закупи въпросното устройство. За да обоснове нарушаване на принципа на добро финансово управление в оспореното решение ръководителят на националния орган се е позовал на констатациите в сигнала за нередност, че по време на проверката от контрольор в официален сайт на доставчик на стълбищни лифтове за колички е установено, че участващото в публичната покана дружество Феро Акт Електроникс ЕООД е предложило автоматичен стълбищен лифт за стълбища за потребители на инвалидни колички на значително (двукратно) по-висока цена от пазарната цена за ;този вид артикул. Този мотив е необоснован, тъй като не е установено какви са били пазарните цени към датата на публикуване на поканата до участниците, както и към датата на сключване на договора с Феро Акт Електроникс ЕООД. Цените, които са посочени в уведомлението за нередност и в административния акт са към 03.05.2023 г. Не е събрана информация дали оборудването, предмет на обществената поръчка се предоставя от други търговци освен от Адапт, в интернет страницата на който е извършена проверка на 03.05.2023 г. Липсата на относими мотиви не може да се замести от установявания на съдебна експертиза, поради което не е назначена по делото. Приел, че не е доказано и нарушение на принципа на ефикасност, защото не е установено, че възложителят е могъл със значително по-малък ресурс да закупи въпросното устройство. Решението е частично правилно. Правилно е прието, че не е установено какви са били пазарните цени към датата на публикуване на поканата до участниците, както и към датата на сключване на договора с Феро Акт Електроникс ЕООД - 19.07.2021 г.. Цените, които са посочени в уведомлението за нередност и в административния акт са към 03.05.2023 г. УО е посочил, че е направена справка за пазарната цена на оборудването, обект на доставката към момента на проверката в сайта на официален представител на производителя за България - www.adapt.bg, 20 месеца след доставката устройството за изкачване на стълби за инвалидни колички се предлага на цена преди намалението 7 440,00 лв. без ДДС. С допълнителния адаптер за транспортни колички цената се увеличава с 480,00 лв., т.е. общата цена е 7 920,00 лв. без ДДС. Неправилно е определен размера на финансовата корекция от 100 %, ако се приложи диференциалния подход следва да се определи като разлика между пазарната цена и продажната цена към момента на сключване на договора. Неправилно определената по размер финансовата корекция е самостоятелно основание за отмяна на оспорения пред съда административен акт. Съгласно чл. 70, ал. 3 (Нова ДВ, бр. 51 от 2022 г., в сила от 1.07.2022 г.) За нередности по ал. 1, т. 1, 3 7 и 9 финансовите корекции се определят по пропорционалния метод, когато не може да се установи размерът на реално установените финансови последици на нарушението, а за нередности по ал. 1, т. 2, 8 и 10 се прилага диференциалният метод. Дори да се приложи пропорционалният метод също неправилно е определен размера на финансовата корекция 100 %, а не в съответен размер с оглед съотношението между пазарната цена и продажната цена по договора, което е самостоятелно основания за отмяна на административния акт. Същевременно относно другото нарушение - незаконосъобразна техническа спецификация, нередност по т. 11, б. "а" от Приложение 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредбата за посочване на нередности, съдът е отхвърлил жалбата на Сдружение с нестопанска цел Регионален младежки парламент, гр. Кърджали срещу Решение РД-02-14-1079/ 17.10.2023 г. на директор и ръководител на националния орган, с което е определена финансова корекция в размер на 10% от допустимите разходи, финансирани от Европейските структурни и инвестиционни фондове по сключен договор 2021-5/19.07.2021 г. с изпълнител Феро Акт Електроникс ЕООД на стойност 16 135, 60:лв. без ДДС/ 19 362,72 лв. с ДДС. В тази част решението не е обжалвано от Сдружение с нестопанска цел Регионален младежки парламент и е влязло в сила. При положение, че е отхвърлена подадената жалба срещу административния акт в частта, в която е определена финансова корекция в размер на 10 % за нарушение незаконосъобразна техническа спецификация, нередност по т. 11, б. "а" от Приложение 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредбата за посочване на нередности, съдът е следвало да отмени общата финансова корекция по договора за разликата над 10% до 100 % от допустимите разходи, финансирани от Европейските структурни и инвестиционни фондове. С оглед на това обжалваното съдебно решение, в частта с която е отменен административния акт за определена финансова корекция по договора в размер до 10 % следва да се обезсили и да се остави в сила решението, в частта с която е отменено решението за финансова корекция по договора за разликата над 10 % до 100 % от допустимите разходи, финансирани от Европейските структурни и инвестиционни фондове. Като има предвид изложените мотиви, Върховният административен съд, Седмо отделение