Решение № 8753 от 18.06.2012 г. на ВАС по адм. д. № 3584/2012 г.

Решение № 8753 от 18.06.2012 г. на ВАС по адм. д. № 3584/2012 г., VI о., докладчик председателят Милка Панчева Производството е по реда на чл. 145 от Административнопроцесуалния кодекс (АПК) във връзка с чл. 187, ал. 1 и чл. 193, ал. 6 от Закона за съдебната власт (ЗСВ). Чрез Висшия съдебен съвет (ВСС) е подадена жалба на Влади Асенов Цанков от гр. София, срещу решение на ВСС по Протокол № 7 от 16.02.2012 г. в частта по т. 4.7, с което на основание чл. 160 от ЗСВ повишава Георги Ценов Георгиев - следовател в Окръжна прокуратура гр. Враца, в длъжност "следовател в НСлС", считано от датата на встъпване в длъжност. Жалбоподателят развива съображения, че оспореното решение, ведно с останалите от т. 4.1 до 4.15 включително, са нищожни, тъй като са приети при съществено нарушение на материалните и процесуални административноправни разпоредби, от което процедурата по провеждането на конкурса е опорочена. Счита, че конкурсът, въз основа на който са постановени атакуваните от него решения на ВСС, е започнал при действието на противоконституционната Наредба № 2 от 27.04.2011 г. за конкурсите и за избор на административни ръководители в органите на съдебната власт на ВСС и е продължил по Правилата относно реда за провеждане на конкурсите и за избор на административни ръководители в органите на съдебната власт на ВСС, които възпроизвеждали дословно текстове на Наредбата. Обстоятелството, че ВСС продължил същия конкурс по новоприетите правила, вместо да спре конкурса и да обяви нов такъв по Правилата, правело целия конкурс незаконосъобразен и противоконституционен, а взетите въз основа на резултатите от него решения на ВСС - нищожни. В подкрепа на довода за нищожност жалбоподателят сочи решение № 10 от 15.11.2011 г. по к. д. № 6/2011 г. на Конституционния съд на Република България, с което е обявена за противоконституционна разпоредбата на чл. 194в ЗСВ и становището на Конституционния съд, което обуславяло този извод за нищожност поради порока "липса на компетентност" на ВСС да приема нормативни актове. В отношение на евентуалност оспорващият твърди, че атакуваните решения на ВСС са незаконосъобразни (унищожаеми), тъй като проведеното събеседване е осъществено при липса на законово определени критерии, каквито не са налице и относно начина на определяне на общата оценка на кандидата. Оценяването е част от конкурса, поради което атакува определената му оценка като счита, че същата е формирана в противоречие с материалните критерии на чл. 192, ал. 1 ЗСВ и не отразява обективно професионалните му качества. Моли Върховният административен съд да прогласи за нищожно или да отмени като незаконосъобразно решението на ВСС по т. 4.7 на протокол № 7 от 16.02.2012 г. и да се върне делото във вид на преписка за ново разглеждане от ВСС със задължителни указания за провеждане на нов законосъобразен и конституционосъобразен конкурс за повишаване в длъжност "следовател в НСлС". В съдебно заседание жалбоподателят се явява лично поддържа подадената жалба и развива допълнителни съображения за отмяна на атакуваното решение. Излага подробни възражения, че определената му от конкурсната комисия обща оценка е занижена на 5,15, вместо реално получената оценка 5,25, а по отношение на класираните кандидати на 9, 11, 13 и 14 място оценките им са завишени и по този начин е останал извън класацията, като на негово място са класирани лица, които имат по-ниска оценка от неговата. Ответникът по делото - Висшият съдебен съвет, редовно призован, не се представлява, от упълномощения юрисконсулт Красимир Казаков са постъпили писмени бележки, в които оспорва жалбата и моли да се отхвърли като неоснователна. Конституираният като заинтересована страна в процеса Георги Ценов Георгиев се представлява от пълномощник адв. Тонов, който оспорва жалбата и моли да бъде оставена без уважение, представя писмени бележки. Представителят на Върховната административна прокуратура изразява становище за неоснователност на жалбата като излага съображения, че не са налице основания по чл. 146 от АПК за отмяна на решението на ВСС и оспорването следва да се отхвърли. Върховния административен съд в настоящия състав обсъди събраните по делото доказателства, анализира становищата на страните и намира жалбата да процесуално допустима, подадена в срока по чл. 187, ал. 1 от ЗСВ от страна с правен интерес от оспорването, а по същество за неоснователна. От фактическа страна се установява следното: С решение на Висшия съдебен съвет по т. 3.1. на протокол № 21 от заседанието на 16.06.2011 г., на основание чл. 189 от ЗСВ, са обявени свободните длъжности в съдилищата, прокуратурите и следствените органи, които да се заемат след конкурс за повишаване и преместване в длъжност и след конкурс за първоначално назначаване. Според това решение, към 01.06.2011 г. за Национална следствена служба са обявени 19 (деветнадесет) свободни длъжности за следователи, 15 (петнадесет) от които да се заемат след конкурс за повишаване и преместване в длъжност и 4 (четири) - след конкурс за първоначално назначаване. С решение по т. 28.5. на същия протокол Висшият съдебен съвет е обявил на основание чл. 189, ал. 1 от ЗСВ Конкурс за повишаване в длъжност и за преместване за назначаване на 15 (петнадесет) щатни бройки "следовател" в Национална следствена служба. С решение на ВСС по т. 28.8. на протокол № 21/21.06.2011 г. е посочен 14-дневен срок от датата на публикуване на обявите в Държавен вестник, в който кандидатите подават в администрацията на ВСС заявление за участието в конкурса (по образец), към което се прилага служебна бележка от административния ръководител, удостоверяваща наличието на стаж по чл. 164 от ЗСВ; нотариално заверено копие от диплома за завършено висше образование по специалността "право", кадрова справка от административния ръководител на съответния орган на съдебната власт. С т. 28.9. на решението ВСС е обявил конкурсите да се проведат чрез събеседване по практически въпроси свързани с прилагането на законите, като датата, часът и мястото на събеседването да се определят от конкурсните комисии след тяхното конституиране и да се публикуват в Интернет страницата на ВСС. Решението на Висшия съдебен съвет за обявяване на свободните длъжности и за обявяване на конкурса за повишаване в длъжност и за преместване на магистрати е обнародвано в Държавен вестник бр. 50 от 01.07.2011 г., публикувано е в Интернет страницата на ВСС и в един централен всекидневник. Със заявление вх. № 2315 от 06.07.2011 г. Влади Асенов Цанков е заявил, че желае да участва в обявения конкурс за повишаване в длъжност и преместване за заемане на длъжността "следовател" в Национална следствена служба. От приложените към заявлението изискуеми документи и от другите доказателства по делото е безспорно, че към 01.07.2011 г. жалбоподателят заема длъжността "следовател" в Следствен отдел при Софийска градска прокуратура и има юридически стаж в органите на съдебната власт по чл. 164 от ЗСВ - 13 г. 04 м. и 07 дни. С решение на ВСС по т. 3.1. от протокол № 32/13.10.2011 г. е определен броят и поименният състав на конкурсните комисии по обявените конкурси за повишаване в длъжност и за преместване на магистрати, като за Национална следствена служба са определени 2 конкурсни комисии в състав от по 5 редовни и по 2 резервни членове, заемащи длъжности прокурори и зав. отдел ВКП и следователи и зав. отдел НСлС. Събеседването с кандидатите за повишаване в длъжност и за преместване на длъжност "следовател" в Национална следствена служба е проведено на 19 и 20 декември 2011 г., за което е съставен пълен стенографски протокол, приложен към документите от конкурса. От съдържанието на протокола и обобщеното от конкурсната комисия мотивирано становище за резултатите от събеседването и класирането на кандидатите е видно, че събеседването е проведено при съобразяване на критериите за провеждане на събеседване и формиране на общата оценка за притежаваните професионални качества от кандидатите, въз основа на оценките на всеки от кандидатите, отразени в индивидуални протоколи. Видно от протокола за класиране, съставен от конкурсната комисия, за участие в гласуването за длъжността "следовател" в Национална следствена служба са класирани 53 кандидати, от които жалбоподателят е класиран на 19-то място, с обща оценка за притежаваните професионални качества 5,15 и общ успех от държавните изпити - 4,33. Заинтересованото лице Георги Ценов Георгиев е класиран на 7-мо място, с обща оценка за притежаваните от кандидата професионални качества 5,40 и общ успех от държавните изпити 3,50. В мотивирано предложение на Комисията по предложенията и атестирането на ВСС /КПА/, обсъдено на заседание на същата на 07.02.2012 г., въз основа на цялата конкурсна документация, протокола - стенограма от проведеното събеседване и становищата на Комисията по професионална етика и превенция на корупцията на ВСС /КПЕПК/ относно притежаваните нравствени качества на кандидатите, КПЕ е предложила на Висшия съдебен съвет да проведе гласуване по реда на класирането, като на свободните щатни длъжности в Националната следствена служба се назначат кандидатите, съобразно заявените желания, до попълване на свободните места. Протоколът на Комисията е предоставен на ВСС, който е възприел поредността на класираните кандидати и оценките на помощния орган и след провеждане на тайно гласуване е приел решения от т. 4.1. до т. 4.15. на протокол № 7 от заседанието на 16.02.2012 г., с които на обявените 15 свободни щатни длъжности за "следовател в НСлС" са повишени кандидатите, класирани от 1-во до 15-то място. С решение по т. 4.16. на протокол № 7/16.02.2012 г. Висшият съдебен съвет прекратява гласуването за повишаване в длъжност "следовател в НСлС", поради попълване на местата. При тази фактическа обстановка съдът обсъди възраженията на жалбоподателя Влади Цанков и от правна страна намира следното: Неоснователно е възражението за нищожност на оспореното решение на ВСС. Конституционно регламентираното правомощие на Висшият съдебен съвет да назначава, повишава, понижава, премества и освобождава от длъжност магистрати (съдии, прокурори и следователи) произтича от нормите на чл. 129, ал. 1 и чл. 130, ал. 6, т. 1 от Конституцията на Република България. Съгласно чл. 133 от Конституцията, организацията и дейността на Висшия съдебен съвет, на съдилищата, на прокурорските и на следствените органи, статутът на съдиите, прокурорите и следователите, условията и редът за назначаване и освобождаване от длъжност на съдиите, съдебните заседатели, прокурорите и следователите, както и за осъществяване на тяхната отговорност, се уреждат със закон - Закон за съдебната власт (обн., ДВ, бр. 64/2007 г., изм. и доп., бр. 69 и 109 от 2008 г.; бр. 25, 33, 42, 102 и 103 от 2009 г.; бр. 59/2010 г.; бр. 1, 23, 32, 45, 81, 82 и 93 от 2012 г.). Със Закона за изменение и допълнение на ЗСВ (обн., ДВ, бр. 1/2011 г.) се създаде нов Раздел II "а" на Глава девета от Закона за съдебната власт, озаглавен "Конкурс за повишаване в длъжност и за преместване на съдия, прокурор и следовател в органите на съдебната власт. Избор на административни ръководители на органите на съдебната власт", в сила от 04.01.2011 г. С разпоредбите на този раздел (чл. 188 - чл. 194в) се въведе подробна и изчерпателна законова регламентация на реда и условията за провеждане на конкурсите за повишаване в длъжност и за преместване на съдия, прокурор и следовател в органите на съдебната власт. Съгласно чл. 189, ал. 1 от ЗСВ, свободните длъжности в съдилищата, прокуратурите и следствените органи, извън тези по чл. 178, се обявяват от Висшия съдебен съвет по реда на чл. 179 поотделно за всеки орган на съдебната власт, и се заемат след конкурс, който се провежда чрез събеседване с определени от ВСС конкурсни комисии поотделно за съдии, прокурори и следователи. Кандидатите за повишаване в длъжност следва да отговарят на изискванията по чл. 191, ал. 1 от ЗСВ, като съобразно предписанието на ал. 2 от същия текст, съответният магистрат сам подава документи във ВСС, след проведено от комисията по чл. 37, ал. 1 от ЗСВ атестиране, ВСС извършва класиране за всяка длъжност според резултатите от атестирането и съобразно критериите по чл. 193, ал. 3 от ЗСВ, и приема решение за повишаване или преместване по поредността на класирането до попълване на местата (Арг.: чл. 191 - чл. 194 от ЗСВ). С решение № 10 от 15.11.2011 г. на Конституционния съд на Р България, (публикувано в ДВ, бр. 93 от 25.11.2011 г. и влязло в сила на 29.11.2011 г.), нормата на чл. 194в ЗСВ, регламентираща редът за провеждане на конкурси и избор да се определя с наредба на Висшия съдебен съвет, е обявена за противоконституционна. Действието във времето на решението на Конституционния съд, с което противозаконният текст се обезсилва, е действие на това решение занапред. Неприлагането (обезсилването) започва от деня, когато е влязло в сила решението на Конституционния съд, а според чл. 151, ал. 2 от Конституцията решението влиза в сила три дни след обнародването му - в случая на 29.11.2011 г. Към посочената дата обявеният конкурс за повишаване в длъжност и за преместване на 15 щатни бройки "следовател" в Национална следствена служба. не е приключил. Налице е заварено висящо правоотношение, чиято процедура е започнала по Наредба № 2 от 27.04.2011 г. за конкурсите и за избор на административни ръководители в органите на съдебната власт на ВСС, която от своя страна е основана на закон (чл. 194в ЗСВ), обявен за противоконституционен. След влизане в сила на Решение № 10 от 15.11.2011 г. на Конституционния съд на Р България, ВСС издава Правила, приети с решение по протокол № 39 от 28.11.2011 г., изм. и доп. с решение по протокол № 1 от 12.01.2012 г., които детайлизират уредбата за провеждане на конкурс за повишаване в длъжност и за преместване на съдия, прокурор и следовател в органите на съдебната власт, регламентиран в чл. 188 - чл. 194б от ЗСВ. Настоящият състав счита, че Правилата, приети от ВСС с решение по протокол № 39 от 28.11.2011 г., изм. и доп. с решение по протокол № 1 от 12.01.2012 г. са били приети от компетентен орган и не са налице предпоставки за обявяване нищожност на оспореното решение на ВСС. В мотивите си към решение № 10 от 15.11.2011 г. постановено по к. дело № 6/2011 г. Конституционният съд на Р България е приел, че ВСС не е овластен от Конституцията на Р България да приема наредби, с които да дава първична правна уредба на материята по чл. 133 от Конституцията, защото той има правомощията да приема само вътрешни правила. Доколкото законовите положения се нуждаят от уточняване в детайли с оглед прилагането им, ВСС може да извършва и външно нормотворчество, съобразено с Конституцията на Р България и ЗСВ, като приема правила, указания и методики. Прието е също в това конституционно решение, че характерът на материята, по която се предписва ВСС да създава правила, не изисква те бъдат облечени във формата на нормативни актове, защото ВСС не може да урежда условията, а само реда за провеждане на процедурите, свързани с назначаването на съдии, прокурори и следователи и тяхното кариерно развитие. С оглед тези свои правомощия, ВСС е приел Правилата, с който е детайлизирал нормативната уредба касаеща процедурата по провеждане на конкурсите, която материя има своята първична регламентация в нормите на ЗСВ. При приемането на тези Правила ВСС не е излязъл извън рамките на предоставената му от Конституцията на Р България и законите възможност, поради което настоящия съдебен състав намира, че не е налице твърдяната нищожност на оспорените решения на ВСС, приети при спазване на тези Правила. При прилагане на тези Правила е извършено и класирането на кандидатите за конкурса за повишаване и преместване на длъжността "следовател" в НСС. Оспореното решение, с което Висшият съдебен съвет е повишил в длъжност "следовател" в Националната следствена служба на Георги Ценов Георгиев е прието от ВСС в качеството му на орган, притежаващ материална компетентност, при необходимия кворум и изложено в законово предвидената форма. Не са допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила, съдържащи се в разпоредбите на чл. 188 - чл. 193 от Закона за съдебната власт. Класирането на кандидатите е станало в съответствие с разписаните в чл. 192, ал. 1 от Закона за съдебната власт критерии при съобразяване на техните нравствени качества и професионална компетентност, при съобразяване оценяването знанията на кандидатите при проведеното от конкурсната комисия събеседване за проверка нивото на подготовка и обема от знанията им по практически въпроси, свързани с прилагането на законите. Развитите подробно възражения на жалбоподателя за математическа грешка при определяне на общата му оценка, която е занижена на 5,15, вместо реално получената оценка 5,25, като при определяне на общите оценки на кандидатите, класирани на 9-то, 11-то, 13-то и 14-то място има завишение и по този начин е останал извън класацията, са неотносими при преценка законосъобразност на решението по т. 4.7. на протокол № 7 от 16.02.2012 г., с което ВСС повишава Георги Ценов Георгиев в длъжност "следовател в НСлС". По отношение на конституирания в настоящия процес като заинтересована страна Георги Георгиев няма възражения от страна на жалбоподателя за завишаване на оценката. Безспорно е, че същият е с по-висока оценка от жалбоподателя, което обстоятелство обуславя законосъобразността на оспореното решение като съответстващо на материалноправните норми, постановено при спазване на процесуалните правила и целта на закона. По изложените съображения, съдът намира жалбата на Влади Асенов Цанков срещу решението на ВСС по т. 4.7. на протокол № 7 от 16.02.2012 г. за неоснователна, с оглед на което оспорването следва да бъде отхвърлено. Водим от горното и на основание чл. 172, ал. 2, предл. последно от АПК и чл. 187, ал. 3 от ЗСВ, Върховният административен съд, шесто отделение,