Решение № 13685 от 8.11.2018 г. на ВАС по адм. д. № 4228/2018 г.

Решение № 13685 от 8.11.2018 г. на ВАС по адм. д. № 4228/2018 г., II о., докладчик председателят Галина Солакова Производството е по реда на чл. 208 от АПК. Образувано е по касационен протест на прокурор от Окръжна прокуратура - Шумен против решение № 29 от 20.02.2018 г. по адм. дело № 396/2017 г. на Административен съд - Шумен. Излагат се доводи за противоречие на обжалваното решение с материалния закон и се претендира отмяната му и произнасяне по същество с обявяване нищожността на процесната заповед. Ответникът – кмет на Община Шумен, чрез юрк. С., оспорва касационния протест. Ответниците Ф. О. и А. А. не изразяват становище. Прокурорът от Върховна административна прокуратура дава мотивирано заключение за неоснователност на касационния протест и предлага да се потвърди решението като обосновано и законосъобразно. Върховният административен съд, второ отделение намира, че касационния протест е подаден в срока по чл. 211, ал. 1 от АПК и от страна, за която съдебният акт е неблагоприятен, поради което е допустим, а разгледан по същество е неоснователен. С обжалваното решение, в производство по чл. 16, ал. 1, т. 1 АПК, във вр. чл. 38, ал. 2 Закона за общинската собственост /ЗОС/, съдът е отхвърлил протеста на прокурор при Окръжна прокуратура Шумен против заповед № РД-25-364/13.03.2015 г. на кмета на Община Шумен. Прието е, че не са налице пороци, водещи до нищожност на оспорения акт. Изложени са подробни мотиви за приложимата редакция на Наредбата за реда за придобиване, управление и разпореждане с общинско имущество /НРПУРОИ/, - чл. 49, ал. 2, съгласно която норма правото на надстрояване или пристрояване на сграда, построена върху имот – частна общинска собственост, когато това не води до обособяване на самостоятелен обект, се учредява от кмета. Развити са и допълнителни мотиви за липса на основания за прогласяване на нищожността на заповедта, касаещи спазването на реквизитите по чл. 59 от АПК – заповедта е изпълнила изискването за спазена писмена форма и съдържа фактически и правни основания за нейното издаване. Решението е обосновано и постановено в съответствие с материалния закон. Правилно съдът приема, че за да бъде нищожен, административният акт следва да е засегнат от особено тежък порок, който да е пречка актът да породи целените правни последици. Нищожни са актовете, издадени от некомпетентен орган, кактои тези постановени при липса на форма или при толкова съществено нарушаване на административно-производствените правила, довело практически до липса на волеизявление. Противоречието с материалния закон, може да обоснове нищожност, когато е налице пълна липса на предпоставките на приложимата правна норма, когато актът е издаден изцяло при липса на законово основание или когато акт с такова съдържание не може да бъде въобще. В съответствие с изложеното и при правило тълкуване и прилагане на закона Административен съд – Шумен приема, че оспорената заповед на кмета на Община Шумен, с която на ответниците Ф. О. и А. А. е учредено право на пристрояване към съществуваща сграда – "Ателие за ремонт, продажба на велосипеди и шивашко ателие" в общински поземлен имот с идентификатор 83510.660.1 по КК на гр. Шумен, общинска собственост /АЧОС № 2555 от 15.06.2007 г. /, е издадена от компетентен орган, в предвидената форма и в съответствие с административно-производствените правила и при спазване на материалния закон, поради което не е налице порок на административния акт, водещ до липса на волеизявление. Освен това оспорената заповед не е отправена до несъществуващ адресат, няма невъзможен предмет и е издадена на предвидено в закона правно основание - чл. 38, ал. 2 ЗОС и чл. 42 от НРПУРОИ, поради което не е нищожна. Доводите на подателя на касационния протест, че процедурата по издаване на заповедта, както и материалният закон са съществено нарушени, тъй като административният акт е постановен в противоречие с изискванията на чл. 37, ал. 1 ЗОС - без предварително решение на общинския свет, са неоснователни. В случая, с оглед характера на оспорения акт следва да се приеме, че процедурата по чл. 37, ал. 1 ЗОС е неприложима и учредяването на право на пристрояване към обект, собственост на приобретателя, следва да се извърши по реда, предвиден в чл. 38, ал. 2 ЗОС. Цитираната разпоредба е изключение от общия принцип и предвижда учредяване на право на пристрояване или надстрояване без търг и конкурс върху общински имот, в който вече е построена сграда от адресатите на процесната заповед - в полза на собственика на сградата. В конкретния случай изброените в текста предпоставки са изпълнени, поради което правилно съдът приема, че решение на общинския съвет не е изискуемо. Поради горното и тъй като не са налице сочените касационни основания за отмяна, обжалваното решение следва да бъде оставено в сила. С оглед изрично и своевременно заявената от ответника кмет на Община Шумен претенция за присъждане на разноски за настоящата инстанция и изхода на делото, касаторът дължи юрк. възнаграждение в минимален размер от 100 лв, определено по реда на чл. 78, ал. 8 ГПК / ДВ, бр. 8/2017 г. / във вр. с чл. 37, ал. 1 ЗПП и чл. 24 от Наредбата за заплащането на правната помощ. По тези съображения Върховният административен съд, второ отделение,