Решение № 5102 от 15.5.2023 г. на ВАС, VI о.

Производството е по реда на чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК) във вр. с чл. 119 от Кодекса за социално осигуряване (КСО). Образувано е по касационна жалба на Т. Георгиева, от гр. София, подадена чрез пълномощника адвокат М. Ел-Тал, срещу решение 4249 от 24.06.2022 г., постановено по адм. д. 12367/2021 г. на Административен съд - София-град. Поддържат се оплаквания за неправилност поради нарушение на материалния закон и необоснованост - касационни основания по чл. 209, т. 3 АПК. Счита, че неправилно съдът е приел, че решението на административния орган е законосъобразно, доколкото в хода на съдебното производство не са събрани доказателства по отношение на липсата на осъществявана търговска дейност от Тропик Пайнер Старс" ЕООД. Според касаторката съдът неправилно е кредитирал единствено направена проверка от страна на осигурителния орган в информационните системи на НАП и НОИ, а не е взел предвид представените от нея в хода на съдебното производство доказателства. По подробно изложените аргументи се иска отмяна на решението и постановяване на друго, с което да се отмени оспорения административен акт. Ответникът по касационната жалба - директорът на ТП на НОИ - София град, действащ чрез пълномощника старши юрисконсулт М. Атанасова, в писмени бележки изразява становище за неоснователност на касационната жалба и правилност на оспореното съдебно решение, поради което иска да бъде оставено в сила. Претендира юрисконсултско възнаграждение и прави възражение за прекомерност по смисъла на чл. 78, ал. 5 от ГПК. Прокурорът от Върховна административна прокуратура дава заключение за допустимост, но неоснователност на касационното оспорване. Счита, че първоинстанционното решение е правилно и законосъобразно, постановено е при спазване на материалния и процесуалния закон, като не са налице сочените в касационната жалба основания по чл.209, т.3 от АПК. Върховният административен съд, състав на шесто отделение намира касационната жалба за подадена от надлежна страна по смисъла на чл. 210, ал. 1 АПК, в срока по чл. 211, ал. 1 АПК, при отсъствие на процесуални пречки за нейното разглеждане и наличие на всички положителни процесуални предпоставки по възникване и упражняване правото на касационно оспорване, поради което е процесуално допустима. Разгледана по същество на основанията посочени в нея и след проверка на решението за валидност, допустимост и съответствие с материалния закон, съгласно чл. 218, ал. 2 АПК е неоснователна. С решение 4249 от 24.06.2022 г. по адм. д. 12367/2021 г. Административен съд- София-град е отхвърлил жалбата на Т. Георгиева, чрез адвокат М. Ел-Тал, срещу Решение 1040-21-1172/17.11.2021 г. на Директора на Териториално поделение (ТП) на НОИ - София град, с което е отхвърлена жалба с вх. 1012-21-1607 от 27.10.2021 г. срещу Разпореждане РВ-3-21-01000326/14.09.2021 г. на ръководителя на контрола по разходите на държавното обществено осигуряване (ДОО). Съдът е приел, че установените по делото фактически положения водят до несъмнен извод, че дружеството не е извършвало търговска дейност, от което следва, че няма как Георгиева реално да е упражнявала трудова дейност, респективно за нея не са били дължими осигурителни вноски, които условия са сред основните елементи от фактически състав за определяне на правото на парично обезщетение по чл. 40, ал. 1 от КСО, поради което и жалбоподателката не е имала право на такова обезщетение. Съдът е приел, че са се осъществили предпоставките на чл. 114, ал. 2, т. 2 от КСО за издаване на разпореждане за възстановяване на получената сума за обезщетение. Решението е валидно, допустимо и правилно. От фактическа страна е установено, че от Тропик Пайнер Старс" ЕООД, [ЕИК], за Т. Георгиева в ТП на НОИ София - град са представени Удостоверения приложение 9 към чл. 8, ал. 1 от Наредба за паричните обезщетения и помощи от държавното обществено осигуряване (НПОПДОО) с данни относно правото на парично обезщетение по болнични листове с Е20171359382, Е20171242350 и Е20171335377 (периодът на временна неработоспособност, определен с болничните листове, е от 23.07.2017 г. до 04.12.2017 г. вкл.) и Удостоверение приложение 10 към чл. 9, ал. 1 от НПОПДОО с данни относно правото на парично обезщетение за бременност и раждане на основание чл. 50 и чл. 51 от КСО, считано от 05.12.2017 г. (за периода от 05.12.2017 г. до 05.09.2018 г. вкл.). Въз основа на тези данни, по реда на НПОПДОО, на Т. Георгиева е изплатено парично обезщетение за 281 работни дни в размер на 8 976.07 лв. След извършена проверка по разходите на държавното обществено осигуряване на Тропик Пайнер Старс" ЕООД от контролен орган на ТП на НОИ София - град е изготвен Констативен протокол КВ-5-21-00908035/13.04.2021 г. и са издадени Задължителни предписания ЗД-1-21-00908047/13.04.2021 г. на дружеството, в качеството на осигурител, да заличи подадените данни по чл. 5, ал. 4 от КСО за поименно изброени лица, сред които и жалбоподателката Георгиева. По данни от регистъра на трудовите договори, от Тропик Пайнер Старс" ЕООД е подадено уведомление за сключен с Георгиева на 06.03.2017 г. безсрочен трудов договор на длъжност "технически секретар", който е прекратен на 01.03.2019 г. При извършената проверка от контролен орган при ТП на НОИ - София - град на Тропик Пайнер Старс" ЕООД е установено, че дружеството е вписано в Търговския регистър от 28.03.2016 г. с едноличен собственик на капитала и управител К. Методиев. Съгласно вписване от 16.05.2016 г. в ТР дружеството е с нов собственик/управител Д. Васович - сръбски гражданин. Считано от 10.08.2017 г. в ТР за управител на дружеството е вписана К. Арсенова. С цел установяване на извършвана стопанска дейност от дружеството е изискана информация от ТД на НАП - София, включително за регистрирани фискални устройства и отчетени обороти, подадени годишни данъчни декларации и годишни финансови отчети. В отговор, контролният орган на НОИ е уведомен, че oт страна на дружество няма данни за подадени годишни данъчни декларации по чл. 92 от ЗКПО и ГФО за периода oт 01.01.2016 г. до 31.12.2019 г. вкл., няма данни за регистрирани фискални устройства, няма данни за регистрирани търговски обекти, няма данни за подавани справки по чл. 73, ал. 6 от ЗДДФЛ. Дружеството не с регистрирано по ЗДДС. Данните на основание чл. 5. ал 4 oт КСО и уведомленията по чл. 62, ал. 5 oт KТ са подавани по електронен път с КЕП на името на К. Методиев и на К. Арсенова. Предвид налични данъчно-осигурителни задължения в особено големи размери е образувано изпълнително дело 160165049/2016 г. От контролните органи на ТД на НАП е извършена проверка за установяване на факти и обстоятелства на дружеството във връзка със спазване на данъчното и осигурителното законодателство приключила с Протокол П-22220218214145-073-001/21.11.2019 г. В хода на проверката не е установен контакт с управител или представител на дружеството, не са представени първични счетоводни документи, не е установено реално извършвана трудова дейност от лицата. Не е установено дружеството да притежава финансови активи, недвижими имоти и др. Установени са подавани данни по реда на чл. 5, ал. 4 от КСО за лицата с максимален осигурителен доход, без реално обезпечение на възнагражденията, което води до липсата на осигуряване по реда на КСО за "наетите лица". С оглед установеното е прието, че Тропик Пайнер Старс" ЕООД не е извършвало стопанска дейност по смисъла на Търговския закон за времето от вписването си в Търговския регистър до датата на издаване на разпореждането, която да предполага наемане на лица по трудов договор за осъществяването й. Не са установени никакви данни за реализирани приходи от търговска дейност на дружеството, които да обуславят изплащане на възнаграждения в размери, близки или равни на максималния осигурителен доход на лицата, за които са подавани данни в регистъра на осигурените липа. При така изложената фактическа обстановка по отношение на Т. Георгиева е издадено Разпореждане РВ-3-21-01000326/14.09.2021г. на ръководител на контрола по разходите на ДОО с което, на основание чл. 114, ал. 2, т. 2 и ал. 3 oт КСО е разпоредено лицето да възстанови добросъвестно полученото парично обезщетение за временна неработоспособност поради бременност и раждане, изплатено ѝ за времето от 23.07.2017 г. до 05.09.2018 г., в размер на 8 976.07 лв. В разпореждането са изложени мотиви, че след извършена проверка в Тропик Пайнер Старс" ЕООД, данните, подадени по реда на чл. 5, ал. 4 от КСО за периода от 01.06.2016 г. до 12.05.2019 г. вкл., са заличени поради липса на стопанска дейност на дружеството. За същия период Т. Георгиева не е осигурено лице по смисъла на чл. 10 от КСО и § 1, ал. 1, т. 3 от допълнителните разпоредби на КСО и на основание на новите данни по смисъла на чл. 114, ал. 2, т. 2 от КСО неправомерно е изплатено парично обезщетение за временна неработоспособност поради бременност и раждане за периода от 23.07.2017 г. до 05.09.2018 г. Разпореждането е обжалвано пред административния орган от Георгиева с жалба с вх. 1012-21-1607 от 27.10.2021 г., която е отхвърлена с Решение 1040-21-1172/17.11.2021 г. на директора на ТП на НОИ - София - град. Неоснователни са изложените в касационната жалба оплаквания за необоснованост и материална незаконосъобразност. Разпоредбата на чл. 40, ал. 1 от КСО създава право на парично обезщетение за общо заболяване и майчинство вместо възнаграждение в полза на осигурените лица, ако имат най-малко 6 месеца осигурителен стаж като осигурени за този риск. Видно от анализа на доказателствата по делото се установява, че в случая касаторката не е упражнявала трудова дейност съгласно разпоредбата на чл. 10, ал. 1 от КСО и не е осигурено лице по смисъла на § 1, ал. 1, т. 3 от допълнителните разпоредби на КСО. Липсата на качеството на осигурено лице по смисъла на § 1, ал. 1, т. 3 от ДР на КСО във връзка с чл. 10 КСО прави получаваното обезщетение недължимо. За осигурено лице съгласно § 1, ал. 1, т. 3 от ДР от КСО се счита физическото лице, което извършва трудова дейност, за която подлежи на задължително осигуряване по чл. 4 и чл. 4а, ал. 1 и за което са внесени или дължими осигурителните вноски. Съгласно чл. 10, ал. 1 от КСО осигуряването възниква от деня, в който лицата започват да упражняват трудова дейност по чл. 4 или чл. 4а, ал. 1 и за които са внесени или дължими осигурителни вноски и продължава до прекратяването й. 3ащитими са единствено реално възникнали трудови и осигурителни права. Наличието на трудов договор не е достатъчно условие за възникване на осигурително правоотношение, от което могат да се черпят осигурителни права, включително правото на обезщетение за временна неработоспособност, ако лицето реално не е осъществявало трудова дейност. От съдържанието на цитираното определение за "осигурено лице" следва, че едно от условията, на които трябва да отговаря лицето, за да се счита за осигурено, е да извършва трудова дейност, за която подлежи на задължително осигуряване по чл. 4 от КСО. Следователно лицето трябва не само да има сключен трудов договор и валидно възникнало трудово правоотношение, но и реално да осъществява трудова дейност в рамките на това правоотношение. По делото е установено обстоятелството, че осигурителят Тропик Пайнер Старс" ЕООД не е осъществявал стопанска/търговска дейност през посочения период. При извършена от контролните органи на НАП е установено, че за дружеството липсват данни за подадени годишни данъчни декларации по чл. 92 от ЗКПО и ГФО за периода oт 01.01.2016 г. до 31.12.2019 г. вкл., няма данни за регистрирани фискални устройства, няма данни за регистрирани търговски обекти, няма данни за подавани справки по чл. 73, ал. 6 от ЗДДФЛ. В хода на извършена от контролни органи на НАП проверка не е установен контакт с управител или представител на дружеството, не са представени първични счетоводни документи, не е установена реално извършвана трудова дейност от лицата. Не е установено дружеството да притежава финансови активи, недвижими имоти и др. Липсват данни за реализирани приходи. Установени са подавани данни по реда на чл. 5, ал. 4 от КСО за лицата с максимален осигурителен доход, без реално обезпечение на възнагражденията. По делото е установено обстоятелството, че дружеството не е осъществявало стопанска/търговска дейност, като липсата на осъществявана такава дейност води до липса на необходимост от назначаване на лица по трудово правоотношение. Предвид обстоятелството, че Тропик Пайнер Старс" ЕООД не е извършвало търговска дейност, жалбоподателката Георгиева не е упражнявала трудова дейност в полза на дружеството. Представените от жалбоподателя в първоинстанционното съдебно производство писмени доказателства - трудова книжка и заповед за прекратяване на трудов договор не обосновават различен извод. Съгласно чл. 114, ал. 2 от КСО, добросъвестно получените суми за осигурителни плащания не подлежат на възстановяване от осигурените лица с изключение на изрично предвидените случаи, при които възстановяването на сумите е без лихва до изтичането на срока за доброволно изпълнение, като в т. 2 е предвидена и хипотезата, при която след изплащането им са представени нови документи или данни, които имат значение за определяне на правото, размера и срока на изплащане. Правилно е прието от ръководителя на контрола по разходите на ДОО, че по отношение на Георгиева са налице нови данни по смисъла на чл. 114, ал. 2, т. 2 от КСО, които имат значение за определяне на правото на изплатените парични обезщетения за временна неработоспособност. Налице е нормативно предвидено задължение за възстановяване на недължимо получените обезщетения. Съдът намира, че предвид наличните по делото документи и данни са налице достатъчно убедителни доказателства, относно липсата на упражнявана от касаторката трудова дейност в полза на дружеството през процесния период. Не е било проведено пълно и главно доказване на относимия доказателствен факт, че Георгиева реално е осъществявала трудова дейност в полза на дружеството. След като жалбоподателката не е упражнявала дейност в Тропик Пайнер Старс" ЕООД, законосъобразно ръководителят на контрола по разходите на ДОО в ТП на НОИ - София - град е постановил разпореждане за възстановяване на добросъвестно получените суми. Правилно административният съд е приел, че издадените административни актове на органите на НОИ са законосъобразни. За тях не са налице пороците по чл. 146 АПК и оспорването срещу тях правилно е било отхвърлено като неоснователно. Изложените в обратната насока касационни оплаквания са неоснователни, поради което обжалваното решение следва да бъде оставено в сила. Предвид изхода на спора в тежест на касатора следва да бъдат поставени заявените от ответника по касационната жалба разноски за касационната инстанция под формата на юрисконсултско възнаграждение, които на основание чл. 78, ал. 8 ГПК, вр. с чл. 24 от Наредбата за заплащането на правната помощ и чл. 144 АПК съдът определя в размер на 100.00 (сто) лева. Водим от горното и на основание чл. 221, ал. 2, изр. първо, предл. първо от АПК, Върховният административен съд, шесто отделение