Решение № 5971 от 10.05.2010 г. на ВАС по адм. д. № 4891/2010 г.

Решение № 5971 от 10.05.2010 г. на ВАС по адм. д. № 4891/2010 г., IV о., докладчик съдията Диана Гърбатова Производството е по реда на чл. 122е от Закона за обществените поръчки /ЗОП/. Образувано е по жалба на Терна Акционерно Туристическо Техническо и Корабоплавателно дружество - Гърция /за краткост "Терна С. А."/, с адрес Атина, Гърция, подадена против решение № 324 от 25.03.2010 г., постановено от Комисията за защита на конкуренцията по преписка № КЗК - 186/194/2010 г. Според жалбоподателя обжалваното решение е неправилно, като постановено в нарушение на материалния закон при тълкуване и прилагане нормата на чл. 70 от ЗОП, при съществено нарушение на процедурните правила от страна на КЗК и необосновано. Жалбоподателят излага подробни съображения за отмяна на атакуваното решение и на оспореното решение на възложителя на процесната обществена поръчка. Ответникът - Комисия за защита на конкуренцията /КЗК/ не изразява становище по жалбата. Ответникът - Агенция "Пътна инфраструктура" оспорва жалбата чрез упълномощени юрк. Дойчинов и юрк. Кондов, които в съдебно заседание и с писмени бележки пледират за оставяне в сила на обжалваното решение на КЗК. Ответникът - "Щрабаг" АГ не заявява мнение по жалбата. Заинтересованите страни - "Трейс Груп Холд" АД, "Пи Ес Ай" АД, "СК-13 Пътстрой" АД, "Пътно строителство" АД и "Виастройинженеринг" ООД, в качеството им на участници в Обединение "Магистрала трейс" ДЗЗД не изразяват становища по жалбата. Представителят на Върховна административна прокуратура дава мотивирано заключение за отхвърляне на жалбата, защото решението на КЗК не противоречи на разпоредбите на чл. 70 от ЗОП и чл. 57 от Директива 2004/18/ЕО. Преценката на комисията по чл. 70, ал. 2 от ЗОП е в рамките на предоставената й оперативна самостоятелност, предвид диспозитивния характер на нормата. С атакуваното решение № 324 от 25.03.2010 г. КЗК е оставила без уважение жалбата на Терна Акционерно Туристическо Техническо и Корабоплавателно дружество - Гърция срещу решение No 35/25.02.2010 г. на председателя на Управителния съвет на Агенция "Пътна инфраструктура" за класиране на участниците и избор на изпълнител в процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Определяне на изпълнител за допълнително проектиране и строителство на обект: "Автомагистрала "Тракия" / А-4/ "Оризово - Бургас", участък: Лот 2 "Стара Загора - Нова Загора", от км 210 + 100 до км 241 + 900". КЗК е оставила без уважение и жалбата на "Щрабаг" АГ, също подадена против горепосоченото решение на КЗК. Жалба от "Щрабаг" АГ против решение № 324 от 25.03.2010 г. не е постъпила в съда, поради което предмет на разглеждане в настоящото съдебно производство е само жалбата на "Терна С. А." Върховният административен съд, четвърто отделение, намира, че обжалваното решение на КЗК е недопусимо в частта по жалбата на "Терна С. А." и следва да бъде обезсилено в посочената част по следните съображения: Преписка № КЗК - 186/194/2010 г. пред КЗК е образувана по две отделни жалби, подадени от "Терна С. А." и от "Щрабаг" АГ. В мотивите на обжалваното решение е вписано, че жалбата на "Терна С. А." е подадена на основание чл. 120, ал. 1 и 2 от ЗОП пред надлежен орган от надлежна страна в законоустановения 10 -дневен срок за обжалване, считано от 25.02.2010 г. и на основание чл. 60, ал. 6 от ГПК е процесуално допустима. Съдът не споделя това становище на КЗК и счита, че жалбата на "Терна С. А." не е подадена от надлежна страна, защото е подписана от лице, което не разполага с представителна власт да подава жалба до КЗК. Това е така, защото жалбоподателят "Терна С. А. " е дружество, регистрирано в търговския регистър при Камарата на Търговския индустриален съд в Атина по ф. д. № 260707 и НДР 999503170, със седалище и адрес на управление Гърция, Атина 11526, ул. Месогейон 85 и е представлявано от председателя на Управителния съвет Николаос Камбас и/или вицепрезидентът и изпълнителен директор на Управителния съвет Георгиос Перистерис. Жалбата до КЗК не е подписана от горепосочените лица, а от адв. Боряна Ботева, като към жалбата са приложени две пълномощни: пълномощно № 3177 от 09.12.2009 г. и пълномощно от 05.03.2010 г. С последното пълномощно от 05.03.2010 г. адв. Боряна Миланова Ботева и адв. Асен Захариев Алексиев са упълномощени от Александрос Михайлидис всеки от тях поотделно да представлява "Терна С. А. " пред КЗК и съответно пред съда. Настоящият съдебен състав приема, че се касае за нередовно упълномощаване, защото лицето Александрос Михайлидис не разполага с правомощия да подава жалби до КЗК, поради което не може да преупълномощава други лица да подписват такава жалба и съответно да подават жалба, с която да сезират КЗК. Представителната власт на Александрос Михайлидис произтича от нотариално заверено пълномощно № 3177 от 09.12.2009 г. В това пълномощно е вписано, че нотариусът действа по заповед и за сметка на г-н Георгиос Перистерис като заместник-председател на Съвета на директорите и изпълнителен директор на "Терна С. А. " и по силата на решение на Съвета на директорите на това дружество, което е взето по време на заседанието му на 07.12.2009 г. Това решение не е представено с жалбата до КЗК, но съдът констатира, че копие от протокола от заседанието на 07.12.2009 г. е приложено в папка 1.7. "Техническо предложение", на стр. 29, 30 и 31. От текста на посочения протокол е видно, че СД на "Терна С. А. " е взел решение дружеството да участва в тръжната процедура по процесната обществена поръчка и с т. 2 от решението е упълномощен Георгиос Перистерис, заместник-председател на Съвета на директорите и изпълнителен директор да се яви пред нотариус и да подпише нотариално заверено пълномощно, чрез което назначава лицата Александрос Михайлидис и Велизариос Пагонис да извършват следните действия: да подписват цялата документация, както и финансовото предложение, касаещо участието на дружеството в търга през целия период на процедурата до нейния край; да представляват дружеството пред Агенция "Пътна инфраструктура" и пред Компетентния тръжен комитет на 11 януари, 12 януари 2010 г. или на всяка друга дата, на която търгът може да бъде проведен; да подадат оферта с цялата изискуема документация; да дават разяснения; да присъстват по времето на отварянето на досиетата и да назначават представители, които имат същите или по- ограничени права по време на целия период на процедурата до нейния край. Освен това с горепосоченото решение СД на "Терна С. А. " е взел решение Георгиос Перистерис да подпише нотариално заверено пълномощно на лицето Мариана Минчева за специални права и пълномощия да представлява дружеството пред Компетентния тръжен комитет на 11 януари, 12 януари 2010 г. или на всяка друга дата, на която търгът може да бъде проведен и пред Агенция "Пътна инфраструктура" да подаде офертата с цялата изискуема документация; да дава разяснения, възражения, заявления в процедурата, да присъства по времето на отварянето на досиетата по време на целия период на процедурата до нейния край. От така формулираното решение на СД на "Терна С. А. " от 07.12.2009 г. се установява по безспорен начин, че на лицето Георгиос Перистерис е възложено да упълномощи други три лица да представляват дружеството при провеждане на тръжната процедура пред Агенция "Пътна инфраструктура" и пред тръжния комитет до нейното приключване. В изпълнение на гореописаното решение на СД на "Терна С. А. " г-н Георгиос Перистерис е упълномощил с приложеното към жалбата пълномощно № 3177 от 09.12.2009 г. лицата Александрос Михайлидис, Велизариос Пагонис и Мариана Минчева, които са упълномощени да извършват всички подробно описани по-горе действия по подготовката, представянето и защитаването на офертата на "Терна С. А. " пред Агенция "Пътна инфраструктура" и пред тръжния комитет до приключване на тръжната процедура. Няма спор относно обстоятелството, че процесната тръжна процедура е приключила с издаване на решение No 35/25.02.2010 г. от председателя на УС на Агенция "Пътна инфраструктура" за класиране на участниците и избор на изпълнител в процедура за възлагане на процесната обществена поръчка. Следователно всички действия, които упълномощените лица Александрос Михайлидис, Велизариос Пагонис и Мариана Минчева могат да извършват са ограничени по предмет и по време - само относно действия и актове във връзка с участието на "Терна С. А. " в търга пред Агенция "Пътна инфраструктура" и пред тръжния комитет, като упълномощаването е със срок до приключване на конкретната тръжна процедура. В текста на визираното решение на СД на "Терна С. А. " от 07.12.2009 г. е вписано изрично, че касае провеждането на търга на определени дати - 11 януари, 12 януари 2010 г. или на всяка друга дата, на която търгът може да бъде проведен, което означава, че с провеждането на посочения търг правомощията на Александрос Михайлидис, Велизариос Пагонис и Мариана Минчева са изцяло реализирани. Нито едно от посочените по-горе лица не е упълномощено да осъществява каквито и да е действия след приключване на тръжната процедура пред Агенция "Пътна инфраструктура" или да подписва документи след постановяване на решението за определяне на изпълнител на процесната обществена поръчка. Това означава, че представителната власт на лицето Александрос Михайлидис е изчерпана с провеждането и приключването на тръжната процедура пред Агенция "Пътна инфраструктура" и това лице не разполага с правомощия да преупълномощава други лица да извършват дейност от името и за сметка на "Терна С. А. " след приключване на процесната тръжната процедура. В посоченото по-горе решение на СД на "Терна С. А. " е вписано, че упълномощените лица могат да назначават представители, които имат същите или по- ограничени права по време на целия период на процедурата до нейния край, от което следва обоснованият извод, че всяко упълномощаване на трети лица за осъществяване на действия след края на тръжната процедура пред Агенция "Пътна инфраструктура" е без правно действие. Въпреки това чрез пълномощно от 05.03.2010 г. адв. Боряна Миланова Ботева и адв. Асен Захариев Алексиев са упълномощени от г-н Александрос Михайлидис всеки от тях поотделно да представлява "Терна С. А. " пред КЗК във връзка с образуването и воденето на производство по реда на чл. 120 от ЗОП и да подпише и внесе жалба от името и за сметка на дружеството срещу решение No 35/25.02.2010 г. на председателя на УС на Агенция "Пътна инфраструктура". Съдът констатира, че жалбата на "Терна С. А. " до КЗК е подписана от адв. Боряна Ботева, която не разполага с представителна власт да представлява посоченото дружество, защото правомощията й произтичат от представителната власт на упълномощителя й г-н Александрос Михайлидис, който обаче не разполага с представителна власт да извършва каквито и да е правни и фактически действия след приключване на тръжната процедура пред Агенция "Пътна инфраструктура". Основният правнорелевантен факт е, че СД на "Терна С. А. " не е взел решение за подписване и подаване на жалба до КЗК и не е възложил това на лицата Георгиос Перистерис и Александрос Михайлидис, от което следва, че за нито едно от тези лица не е възникнало правомощие да упълномощава адвокат, който да подписва и подава жалба пред КЗК във връзка с образуването и провеждането на производство по реда на чл. 120 от ЗОП. При това положение адв. Боряна Ботева не може да придобие и да упражнява права, извън пределите на правомощията на своя упълномощител. Поради това подписаната от нея жалба е недопустима и производството по преписка № КЗК - 186/194/2010 г. пред Комисията за защита на конкуренцията също е образувано недопустимо в частта по жалбата на "Терна С. А. " По изложените съображения настоящият съдебен състав счита, че КЗК е образувала и провела административно производство без надлежно сезиране от страна на "Терна С. А.", което обстоятелство изисква обезсилване на обжалваното решение в тази част. На основание на горното и на чл. 122е във връзка с чл. 122ж, ал. 1, т. 1 от ЗОП, Върховният административен съд, четвърто отделение