Решение № 17297 от 17.12.2019 г. на ВАС по адм. д. № 13178/2019 г.

Решение № 17297 от 17.12.2019 г. на ВАС по адм. д. № 13178/2019 г., IV о., докладчик съдията Светослав Славов Производството е по реда на чл. 208 – чл. 228 от Административнопроцесуалния кодекс, приложим на основание чл. 216, ал. 6 от Закона за обществените поръчки (ЗОП). Образувано е по касационна жалба подадена от министъра на отбраната срещу Решение № 1074 от 10.10.2019 г. по преписка на Комисията за защита на конкуренцията (КЗК, Комисията) № КЗК-695/696/2019 г., с което е отменено като незаконосъобразно Решение № 74/29.07.2019 г. на министъра на отбраната на Република България за прекратяване процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Доставка на обувки цели полеви, летни", открита с Решение № 25/21.03.2019 г. на възложителя и преписката е върната на възложителя за продължаване на процедурата от етап разглеждане на техническите предложения на "Кавалер юнион 2001" ЕООД и "Техномат-Меркурий" ЕООД, при спазване на задължителните указания дадени в настоящото решение. В касационната жалба се съдържа оплакване за неправилност на решението на КЗК, като се оспорват направените от Комисията правни изводи за незаконосъобразност на решението на възложителя. Обстоятелствено са релевирани аргументи, че изготвените от "Кавалер юнион 2001" ЕООД и "Техномат-Меркурий" ЕООД технически предложения не отговарят на предварително обявените условия на поръчката, поради което правилно последните са отстранени от процедурата и тя е прекратена. Ответникът – "Техномат - Меркурий" ЕООД изразява становище за неоснователност на касационната жалба. Ответникът – "Кавалер юнион 2001" ЕООД не изразява становище по касационната жалба. Участвалият по делото прокурор от Върховната административна прокуратура дава заключение за основателност на жалбата. Настоящият състав на Върховния административен съд, четвърто отделение, намира касационната жалба за процесуално допустима, като подадена от лице, за което решението е неблагоприятно и в срока по чл. 216, ал. 1 от ЗОП. Разгледана по същество касационната жалба е неоснователна. Производството пред КЗК е образувано по жалби на "Кавалер юнион 2001" ЕООД и "Техномат - Меркурий" ЕООД срещу Решение № 74/29.07.2019 г. на министъра на отбраната на Република България за прекратяване процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Доставка на обувки цели полеви, летни", открита с Решение № 25/21.03.2019 г. на възложителя. С Решение № 25/21.03.2019 г. на възложителя е открита процедура за сключване на рамково споразумение с предмет: "Доставка на обувки цели полеви, летни". С решението са одобрени обявлението за оповестяване на откриването на процедурата и документацията. За участие в процедурата има подадени четири оферти – от "Кавалер юнион 2001" ЕООД, от "Техномат - Меркурий" ЕООД, от "Т. и безопасност" ЕООД и от "Кристиян шууз" ЕООД. Със Заповед № 30 П -18/08.05.2019 г. на министъра на отбраната е назначена комисия за разглеждане и класиране на постъпилите оферти за участие в процедурата. В доклада на комисията по чл. 103, ал. 3 от ЗОП е отразено, че по отношение на офертата на "Кавалер юнион 2001" ЕООД се установяват несъответствия с т. 2. 1, т. 2.3.3 и т. 3.1.1 от Техническата спецификация, както и т. 3.6.6. от документацията за участие. По отношение на офертата на "Техномат-Меркурий" ЕООД се установяват несъответствия с т. 2.3.3 и т. 3.1.1 от Техническата спецификация, както и т. 3.6.6. от документацията за участие С оглед на посочените констатации, на основание чл. 107, т. 2, б. "a" от ЗОП, комисията е предложила участниците "Кавалер Юнион 2001" ЕООД и "Техномат-Меркурий" ЕООД да бъдат отстранени от участие в процедурата, доколкото са представили оферти, които не отговарят на предварително обявените условия за изпълнение на поръчката. На следващо място комисията е предложила на Възложителя на основание чл. 110, ал. 1, т. 2 от ЗОП с мотивирано решение да прекрати процедурата за "Доставка на обувки цели полеви, летни" открита с Решение № 25/21.03.2019 г., тъй като всички оферти за участие са неподходящи. С Решение № 74/29.07.2019 г. на министъра на отбраната са обявени участниците, отстранени от процедурата и последната е прекратена, като са възприети констатациите и мотивите на комисията за разглеждане и класиране на постъпилите оферти за участие в процедурата. Срещу така постановеното решение на възложителя са депозирани две жалби съответно от "Кавалер Юнион 2001" ЕООД и "Техномат-Меркурий" ЕООД. С обжалваното в настоящото производство решение, КЗК отменя като незаконосъобразно Решение № 74/29.07.2019 г. на министъра на отбраната на Република България за прекратяване процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Доставка на обувки цели полеви, летни", открита с Решение № 25/21.03.2019 г. на възложителя и връща преписката на възложителя за продължаване на процедурата от етап разглеждане на техническите предложения на "Кавалер юнион 2001" ЕООД и "Техномат-Меркурий" ЕООД, при спазване на задължителните указания дадени в решението. За да постанови този резултат, Комисията за защита на конкуренцията е приела, че "Кавалер юнион 2001" ЕООД и "Техномат-Меркурий" ЕООД са изготвили техническите си предложения при стриктно съблюдаване на поставените по процедурата изисквания, поради което възложителят незаконосъобразно ги е отстранил от участие. С оглед направените от КЗК фактически установявания и правни изводи, контролният орган е приел, че обжалваният акт е засегнат от релевираните в жалбите на "Кавалер юнион 2001" ЕООД и "Техномат-Меркурий" ЕООД пороци, с оглед на което е налице неизпълнение на фактическия състав на посоченото от възложителя правно основание за прекратяване на процедурата, а именно чл. 110, ал. 1, т. 2 от ЗОП. Поради установената незаконосъобразност при провеждането на спорната процедура, рефлектираща върху крайния акт на възложителя, предмет на разглеждане производството пред КЗК, решението за прекратяване на процедурата се явява незаконосъобразно и като такова следва да бъде отменено. Предвид извода, че икономическите оператори са неоснователно отстранени, КЗК е постановила, че процедурата следва да бъде върната на етап разглеждане на техническите предложения представени от "Кавалер юнион 2001" ЕООД и "Техномат-Меркурий" ЕООД, при съобразяване с изложените от КЗК мотиви. Така постановеното решение е валидно, допустимо и правилно. КЗК е обсъдила доказателствата по делото в тяхната съвкупност и съотносимост. Приетите за установени фактически констатации се подкрепят от приложените доказателства. Спрямо релевантните и установени факти Комисията е приложила правилно материалния закон. На първо място съдът приема за неоснователни релевираните от касационния жалбоподател аргументи, че констатациите на КЗК по отношение на показателите "климатизация" и "паропропускливост" не съответстват на действителната фактическа обстановка. Видно от приложената по делото документация по процедурата, възложителят не е заложил стандарт, на който да отговаря готовото изделие, с оглед притежаване свойството климатизация, съответно паропропускливост. Предвид липсата на подобно изискване, преценката за наличие на тези показатели следва да бъде направена с оглед останалите документи, представени с техническото предложение. В този смисъл настоящият съдебен състав споделя изводите на КЗК, че наличието на тези свойства на обувките се доказва от приложените резултати от проведени изпитвания от акредитирана лаборатория, приложени от "Кавалер юнион 2001" ЕООД, поради което неправилно възложителят го е отстранил от процедурата, като е приел, че продуктите не отговарят на изискването за "климатизация" и "паропропускливост". На следващо място настоящият съдебен състав намира за неоснователни и аргументите в касационната жалба за неправилност на мотивите на КЗК, касаещи ходилото на обувките, предложени от "Кавалер юнион 2001" ЕООД и "Техномат-Меркурий" ЕООД. Изискванията на възложителя към ходилото са посочени в т. 2. 1, т. 2.3.3 и т. 3.1.1. от Техническата спецификация към документацията на поръчката, съгласно които ходилото следва да е грайферно, изработено от външен слой гума и среден (вътрешен) слой полиуретан, чрез метода на директно леене. Правилно и обосновано КЗК е приела, че видно от представените доклади за изпитване на изделията, и двамата участница са предложили обувки, които разполагат с ходило изработено от външна газеща повърхност - от гума и горна, вътрешна за обувката повърхност – от полиуретан. В този смисъл неправилно комисията на възложителя е направила квалификация за среден/вътрешен слой при ходилото, предполагаща наличието на три слоя, тъй като в техническата спецификация се изисква наличието на два слоя на ходилото, за които именно е дадена конкретизация за материала от който следва да бъдат изработени. Неоснователни са и релевираните от касатора доводи относно липсата на акредитирано изпитване на продуктите, представени от участниците. Настоящият съдебен състав намира, че двамата участника са спазили изискването, посочено в т. 3.6.6 и т. 8.2.2 от Техническата спецификация, като са приложили доклади за изпитване от акредитиран орган за оценяване на съответствие. Акредитацията на въпросния орган е видна от приложените към офертите и на двете дружества сертификати за акредитация на ЦИС – Институт ДОО Белград, установена и от Изпълнителна агенция "Българска служба по акредитация". В този смисъл се налага изводът, че участниците са спазили изискването на т. 3.6.6 и т. 8.2.2. от Техническата спецификация, поради което незаконосъобразно са отстранени от процедурата на това основание. На следващо място съдът не споделя и изложените аргументи в касационната жалба относно липсата на съответствие между предложените от участниците стелки и изискванията поставени с документацията на поръчката. Правилни и обосновани са изводите на КЗК, че върху долната страна на стелките са налични предвидените по техническата спецификация противоплъзгащи елементи, като функцията на въздушните канали, предвидени по техническата спецификация е осигурена с подредбата на противоплъзгащите елементи на стелката, предложена от жалбоподателите като ходилен елемент. Неоснователни са и релевираните доводи относно несъответствие на шевовете, закрепващи долната страна езика към юза от вътрешната страна на представените мостри спрямо изискванията на възложителя. Настоящият съдебен състав отчита, че единственото изискване на възложителя, касаещо свързването на езика към юза е това да е осъществено посредством шев. В документацията и техническата спецификация не фигурират условия за спазване на определен стандарт или метод при изпълнението на това изискване за свързване на два от елементите на обувката. Предвид факта, че "Кавалер юнион 2001" ЕООД и Техномат-Меркурий" ЕООД са предложили обувки, при които прикрепянето на езика към юза е осъществено посредством шев, то незаконосъобразно комисията на възложителя е приела, че техните предложения не отговарят на условията, предвидени в документацията. Крайният извод, който се налага е, че възраженията на касатора по съществото на спора са неоснователни - сочените отменителни основания не са налице. Напротив - изводите на КЗК са основани върху подробно обсъждане и преценка на всички доказателства, като е съобразена спецификата на обществената поръчка и правилно са тълкувани и приложени относимите правни норми от материалния закон - в случая по ЗОП и ППЗОП, релевантни за правилното провеждане и приключване на процедурата. Наведените доводи в жалбата в подкрепа на касационните оплаквания не се подкрепят с доказателства или доводи, които да обосновават наведените отменителни основания. В хода на тези разсъждения, последица от преценката на доказателствата в съпоставка с наведените в касационната жалба доводи, Върховният административен съд в настоящия си състав приема, че подадената срещу решението на КЗК жалба е неоснователна, а решението като правилно, валидно и допустимо следва да бъде оставено в сила. С оглед изхода на спора няма възможност за присъждане на претендираните от касатора разноски, а такива не са претендирани от ответниците. Воден от горното и на основание чл. 216, ал. 1 ЗОП във връзка с чл. 221, ал. 2, предложение първо от АПК, Върховният административен съд, четвърто отделение