Решение № 1395 от 4.02.2019 г. на ВАС по адм. д. № 14965/2018 г.

Решение № 1395 от 4.02.2019 г. на ВАС по адм. д. № 14965/2018 г., IV о., докладчик съдията Румяна Монова Производството е по реда на чл. 216 от Закона за обществените поръчки /ЗОП/ вр. с чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/. Образувано е касационна жалба на "Аргус травел интернешънъл" ЕООД, срещу решение № 1167 от 18.10.2018 г., постановено по преписка КЗК-775/2018 г. на Комисията за защита на конкуренцията /КЗК/, с което е оставена без уважение жалба на дружеството срещу решение № РИ-ОП-3/10.08.2018 г. за изменение на Решение № РИ-ОП-1/09.02.2018 г. на Председателя на Българска академия на науките (БАН) за определяне на изпълнител в процедура за възлагане на обществена поръчка, чрез публично състезание, с предмет: "Осигуряване на самолетни билети за страната и чужбина за нуждите на Българска академия на науките", открита с Решение № ОП-1/21.08.2017 г. на възложителя. Твърди, че решението е неправилно поради нарушение на материалния закон - касационно основание за отмяна по чл. 209, т. 3 от АПК. Иска да се постанови решение, с което да се отмени решението да КЗК и се присъдят направените в настоящето производство разноски. По така подадената касационна жалба е подаден отговор от Българската академия на науките, чрез председателя академик Ю. Ревалски и процесуален представител, от 8.1.2019 г., в който се твърди на първо място, че касационната жалба е недопустима като подадена без да отговаря на изискванията на чл. 212, ал. 1, т. 4 от АПК, бланкетна е и не проличават ясно пороците на обжалваното решение на КЗК и да се прекрати производството по делото. На второ място твърди, че е неоснователна и да бъде отхвърлена като такава. Претендира заплащане на разноските за тази инстанция, представляващи юристконсултско възнаграждение. Заинтересованата страна - "К. Т." ООД не взема становище по касационната жалба. Представителят на Върховна административна прокуратура дава заключение за неоснователност на касационната жалба. Върховен административен съд, четвърто отделение като взе предвид разпоредбата на чл. 218 от АПК, приема за установено следното: Касационната жалба е подадена в срок и от надлежна страна. Допустима е, доколкото формално отговаря на изискванията на чл. 212 от АПК. Липсата на доводи в подкрепа на твърденията следва да бъде преценено при постановяване на акта по същество. Поради което възражението на ответната страна в тази насока е неоснователно. По същество касационната жалба е неоснователна по следните съображения: Предмет на контрол пред КЗК е било решение № РИ-ОП-3/10.08.2018 г. за изменение на решение № РИ-ОП-1/09.02.2018 г. на Председателя на Българска академия на науките (БАН) за определяне на изпълнител в процедура за възлагане на обществена поръчка, чрез публично състезание, с предмет: "Осигуряване на самолетни билети за страната и чужбина за нуждите на Българска академия на науките", открита с решение № ОП-1/21.08.2017 г. на възложителя. За да остави жалбата без уважение КЗК в пространни, подробни мотиви е приела, че не е изпълнено условието на чл. 112, ал. 1, т. 2 от ЗОП, поради което правилно възложителя не е сключил договор с класирания на първо място и е изменил влязлото в сила решение в частта за определяне на изпълнител като е определил втория класиран, в съответствие с установеното в чл. 112, ал. 3 от ЗОП. Приел е за безспорно, че решението за изменение е детайлно и коректно аргументирано. Изрично е посочено, че информацията за представен документ с невярно съдържание по предходна обществена поръчка от страна на "А. Т. интернешънъл" ЕООД е публикувана в АОП и е констатирана по процедура с УНП 5516-20170001, с възложител Главния секретар на Министерство за Българското председателство на Съвета на ЕС 2018 г. Уточнено е, че представеният документ с неверни данни е свързан с удостоверяване изпълнението на критериите за подбор и поради това участникът е включен в списъка на стопанските субекти, за които са налице обстоятелства по чл. 54, ал. 1, т. 5, буква "а" и чл. 55, ал. 1, т. 4 и 5 от ЗОП, като този факт е публикуван на 20.03.2018 г. в интернет страницата на Агенцията по обществени поръчки, а основанието за отстраняване е валидно до 26.09.2020 г. и е установено чрез влязъл в сила акт - Решение № ЗОП-01-53/13.09.2017 г. на Главния секретар на Министерство за Българското председателство на Съвета на ЕС 2018 г. Макар данните в списъка да е с информативен характер - установен в чл. 57, ал. 4 от ЗОП, в конкретния случай позоваването върху тази информация от страна на възложителя е коректно и достатъчно, доколкото същата е идентична с данните, публикувани и в профила на купувача по процедурата за възлагане на обществена поръчка, в рамките на която "А. Т. интернешънъл" ЕООД е отстранено от участие заради предоставяне на документ с невярно съдържание, както и в публичния регистър в АОП. Решението е правилно. Нито в касационната жалба, нито в в тази пред КЗК са наведени данни и представени доказателства, които да оборят направената фактическа констатация за наличие на обстоятелства по чл. 54, ал. 1, т. 5 б. "а" и чл. 55, ал. 1, т. 4 и 5 от ЗОП. Подробно КЗК е разгледала поставения въпрос и е извела законосъобразни изводи. Разпоредбата на чл. 54, ал. 1, т. 5, б. "а" от ЗОП предвижда като императивно основание за задължително отстраняване хипотезата, в която участник е представил документ с невярно съдържание, свързан с удостоверяване липсата на основания за отстраняване или изпълнението на критериите за подбор или, съгласно буква "б" от същата, когато не е предоставил изискваща се информация, свързана с удостоверяване липсата на основания за отстраняване или изпълнението на критериите за подбор. Атакуваната процедура е открита на 23.08.2017 г. от председателя на БАН. Поставено е изискване за участниците да не са налице обстоятелствата по чл. 54 от Закона, при спазване на разпоредбите на чл. 57 от ЗОП, иначе съответната оферта бива отстранена от участие. Жалбоподателят е подал оферта на 15.09.2017 г., вкл. попълнен ЕЕДОП (2 броя), в които е декларирал, че не е виновен за подаване на неверни данни при предоставянето на информацията, необходима за проверката за липса на основания за изключване или за изпълнението на критериите за подбор; не е укрил такава информация; може без забавяне да предостави придружаващите документи, изисквани от възлагащия орган или възложителя; не се е опитал да упражни непозволено влияние върху процеса на вземане на решения от възлагащия орган или възложителя. След поредица от издадени от възложителя актове за избор на изпълнител, респ. обжалване на същите, последното решение № РИ-ОП-1/09.02.2018 г. на председателя на БАН е оставено в сила, като законосъобразно, от страна на ВАС, с решение № 7516/06.06.2018 г.). На първо място е класирано "А. Т. И." ЕООД, респ. същият е определен за изпълнител, а "К. Т." ООД е класирано на второ място. Възложителят, на основание чл. 112, ал. 1 от ЗОП, е поискал от "А. Т. И." ЕООД, да представи необходимите документи, част от които е и декларация за липса на обстоятелства по чл. 54, ал. 1, т. 2, т. 4, т. 5 и т. 7 от ЗОП. Вследствие на това, сред представените от участника документи е и декларация от управителя на дружеството, сочеща, че за последното е установено, че е представило, по предходно проведена процедура при друг възложител, документ с невярно съдържание, свързан с удостоверяване липсата на основания за отстраняване или изпълнението на критериите за подбор и не е предоставил изискваща се информация, свързана с удостоверяване липсата на основания за отстраняване или изпълнението на критериите за подбор. Във връзка с информация по обстоятелствата по чл. 54, ал. 1, т. 5, "А. Т. интернешънъл" ЕООД води съдебни искове и до този момент няма влязло в сила окончателно решение на законодателен орган. Агенцията /АОП/ е предприела мерки за надеждност по смисъла на чл. 56, ал. 1, т. 3 от ЗОП. Във връзка с декларираното, са представени три броя заповеди от управителя, които, че по предходна процедура, с възложител Министерство за Българското председателство на Съвета на Европейския съюз 2018 г. и предмет "Хотелско настаняване за ръководителите на делегации и техните придружители при провеждане на Българското председателство на Съвета на Европейския съюз през 2018 г. ", е представен "непроверен документ, който е с техническа грешка", което е довело до отстраняване на дружеството от участие в процедурата; извън това, се назначава комисия за проверка на истинността на документи, по последващи процедури; назначава се нарочен служител за това, който всъщност е служителят, допуснал т. нар. техническа грешка в цитираната процедура, респ. е наказан със "забележка". Управителят на дружеството е уведомил председателя на БАН, че "документът с техническа грешка е издаден от трето лице", а "А. Т. И." ЕООД е предприело мерки за надеждност, състоящи се в иницииране на изброените по – горе в заповедите действия. При така представените документи, възложителят по настоящата процедура е изменил решение № РИ-ОП-1/09.02.2018 г. за избор на изпълнител, тъй като е заключил, че избраният изпълнител не е представил документи, от които да е видно, че за него не са налице обстоятелствата по чл. 54, ал. 1, т. 5, буква "а" от ЗОП. Мотивирал се е подробно с представената информация от страна на управителя на дружеството, като е описал детайлно процедурата, по която са констатирани представените неверни данни, както и публикуваната в АОП информация по отношение на "А. Т. И." ЕООД; с оглед така направените констатации е избрал за изпълнител класирания на второ място участник "К. Т." ООД. Възложителят изключително подробно, в частта мотиви на акта за изменение, е проследил хода на процедурата от откриването й до изменението на окончателното и влязло в сила решение за избор на изпълнител № РИ-ОП-1/09.02.2018 г., като е изложил относими аргументи за избора на класирания на второ място участник. Същите са изцяло възпроизведени в т. 10 от фактическата част по – горе. Съгласно чл. 112, ал. 1 от ЗОП, възложителят сключва с определения изпълнител писмен договор за обществена поръчка, при условие, че при подписване на договора същият изпълни кумулативно изискванията, записани в т. 1 ч 4 от същата. Точка 2 изисква именно изпълнение на задълженията по чл. 67, ал. 6 от ЗОП, която задължава участниците, преди сключване на договора, да представят актуални документи, удостоверяващи липсата на основанията за отстраняване от процедурата.