Решение № 650 от 20.01.2014 г. на ВАС по адм. д. № 8031/2013 г.

Решение № 650 от 20.01.2014 г. на ВАС по адм. д. № 8031/2013 г., VII о., докладчик съдията Даниела Мавродиева Производство по реда на чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК), във връзка с чл. 35, ал. 2 от Закона за електронните съобщения (ЗЕС). Образувано е по жалба на "Ди Ви Би Ти" АД срещу решение № 322 от 26.04.2013 г. на Комисията за регулиране на съобщенията (КРС/Комисията), обнародвано в ДВ, бр. 42 от 10.05. 2013 г., с което по т. I е приет представения доклад на експертната комисия по чл. 99, ал. 1 ЗЕС, определена с Решение № 208 от 14.03.2013 г. за извършената работа и за резултатите от проведения неприсъствен конкурс за издаване на едно разрешение за ползване на индивидуално определен ограничен ресурс - радиочестотен спектър за осъществяване на електронни съобщения чрез електронна съобщителна мрежа за наземно цифрово радиоразпръскване с национален обхват; по т. II въз основа на представения по т. I доклад и съдържащите се в него констатации и мотиви, както и цялата документация по проведения конкурс, е определен "Булсатком"АД за кандидат, спечелил конкурса, на когото на основание чл. 102, ал. 2, т. 1 ЗЕС следва да бъде издадено разрешение за ползване на индивидуално определен ограничен ресурс - радиочестотен спектър за осъществяване на електронни съобщения чрез електронна съобщителна мрежа за наземно цифрово радиоразпръскване с национален обхват, със срок 15 години; по т. III е разпоредено разрешението по т. II да бъде издадено в 14-дневен срок от обнародване на решението в "Държавен вестник". Жалбоподателят "Ди Ви Би Ти" АД прави твърдения, че не е спазено изискването за форма на решението, тъй като липсват мотиви, поддържа че са допуснати съществени нарушения на процесуалните правила - непубликуване на решенията, въз основа на които е проведен конкурса в тяхната пълнота - нарушение на принципа на прозрачност, публичност, посочени в чл. 5 ЗЕС, непровеждане на обществени консултации, неинформиране на КЗП, нарушение на чл. 44, ал. 1 ЗЕС, който предвижда осъществяване на взаимодействие и координация с КЗК за постигане на целите по чл. 4. В жалбата са наведени доводи за противоречие на решението с материалния закон - разпоредбите на § 209, ал. 10 ПЗР на ЗЕС, чл. 48 ЗЕС, глава пета - чл. 89, ал. 1, чл. 106 ЗЕС, противоречие на решението с § 19 от съображенията към Рамковата директива; чл. 9 парагр. 1, абзац втори от Рамковата директива; § 4 от съображенията на Директива 2002/20/ЕО на ЕП и на Съвета относно разрешението на електронните съобщителни мрежи и услуги/Директива на разрешението/; § 12 и § 22 от съображенията на същата Директива, чл. 5, § 2 от Директивата, отнасящи се до провеждането на открити и прозрачни процедури по предоставяне на разрешения, попадащи в обхвата на директивата, които не допускат дискриминация, § 11 от съображенията на Директива 2002/77/ЕО на Комисията относно конкуренцията на пазарите на електронните съобщителни мрежи и услуги/Директива на конкуренцията/ нарушение на чл. 80, ал. 2 и чл. 96, ал. 1, т. 4 ЗЕС. Според жалбоподателя, липсват ясни и обективни критерии, за оценяването на кандидатите по критерия "репутация на кандидата". Също така счита, че не е ясно дали редът, определен от председателя на Комисията за съхранение на конкурсната документация и протоколите, гарантира в достатъчна степен, че с конкурсната документация няма да се злоупотреби. Изложени са съображения и за несъответствие на решението с целта на закона и по конкретно на целите, заложени в чл. 8 от Рамковата директива; чл. 4 ЗЕС, чл. 31 ЗЕС, чл. 90, ал. 1 ЗЕС, отнасящи се основно до стимулиране на конкуренцията. Ответникът по жалбата - КРС, чрез своя процесуален представител, в съдебно заседание и в писмени бележки, оспорва жалбата. Заинтересованата страна - "Булсатком" АД, не изразява становище по жалбата. Настоящата инстанция, след като прецени доказателствата по делото и взе под внимание доводите и възраженията на страните, намира жалбата за процесуално допустима, подадена в законоустановения срок, при наличие на правен интерес, от надлежна страна, участник в проведения неприсъствен конкурс. За да се произнесе по съществото й, съдът съобрази следното от фактическа и правна страна: . С Решение № 2221 от 19.12.2013 г., КРС е обявила намерение да проведе конкурс за издаване на едно разрешение за ползване на индивидуално определен ограничен ресурс - радиочестотен спектър за осъществяване на електронни съобщения чрез електронна съобщителна мрежа за наземно цифрово телевизионно радиоразпръскване с национален обхват. С Решение № 67 от 21.01.2013 г. на КРС, във връзка с решение № 2221 от 19.12.2012 г. на КРС и постъпили намерения с вх. № 12-01-34 от 07 януари 2013 г., № 12-01-49 от 09 януари 2013 г. и № 12-01-50 от 10 януари 2013 г., КРС е установила, че броят на лицата, подали намерение по чл. 90, ал. 2, т. 4, е по-голям от броя на разрешенията, които могат да бъдат издадени. С Решение № 68 от 21 януари 2013 г. на основание § 209, ал. 10 от Преходните и заключителни разпоредби към Закона за изменение и допълнение на ЗЕС, във връзка с чл. 90, ал. 3, т. 1 и чл. 93 от ЗЕС и във връзка с чл. 48, ал. 1, ал. 3 от ЗЕС, както и във връзка със свое Решение № 2221 от 19.12.2012 г. и свое Решение № 67 от 21 януари 2013 г., КРС е обявила неприсъствен конкурс за издаване на едно разрешение за ползване на индивидуално определен ограничен ресурс - радиочестотен спектър за осъществяване на електронни съобщения чрез електронна съобщителна мрежа за наземно цифрово телевизионно радиоразпръскване с национален обхват. С Решение № 69 от 21.01.2013 г., на основание чл. 96 от ЗЕС, КРС е утвърдила конкурсни книжа за издаване на едно разрешение за ползване на индивидуално определен ограничен ресурс - радиочестотен спектър за осъществяване на електронни съобщения чрез електронна съобщителна мрежа за наземно цифрово телевизионно радиоразпръскване с национален обхват. С Решение № 208 от 14.03.2013 г, на КРС са определени членовете на експертната комисия за провеждане на конкурса, реда за провеждане на заседанията, начина на вземане на решенията, изготвянето на протоколи. Съгласно т. 7 от Решение № 68/21.01.2013 г. на КРС, срокът за подаване на заявления за участие в конкурса е до 17.00 ч. на 14 март 2013 г. До изтичане на крайния срок, заявления за участие са подали две лица, както следва: "ДИ ВИ БИ ТИ" АД - заявление вх. № 19-00-03/14.03.2013 г. и "БУЛСАТКОМ" АД - заявление вх. № 19-00-04/14.03.2013 г. Експертната комисия е приела, че кандидатът "ДИ ВИ БИ ТИ" АД отговаря на изискванията на Решение № 68 от 21 януари 2013 г. и на конкурсните книжа, поради което кандидатът е допуснат до участие в конкурса. Комисията е направила разисквания по изпълнение на конкурсните критерии от кандидата. Експертната комисия е извършила оценяване на кандидата в съответствие с конкурсните книжа. Получената от кандидата "ДИ ВИ БИ ТИ" АД обща комплексна оценка е 25,3675. По отношение на другия кандидат Експертната комисия е приела, че "БУЛСАТКОМ" АД отговаря на изискванията на Решение № 68 от 21 януари 2013 г. и на конкурсните книжа, поради което кандидатът е допуснат до участие в конкурса. Комисията е направила разисквания по изпълнение на конкурсните критерии от кандидата. Експертната комисия е извършила оценяване на кандидата в съответствие с конкурсните книжа. Получената от кандидата "БУЛСАТКОМ" АД обща комплексна оценка е 25,6175. Въз основа на така изчислените общи комплексни оценки на кандидатите, допуснати до участие в конкурса, и съгласно разпоредбите на чл. 10 и чл. 11, ал. 1 от раздел VII на конкурсните книжа, комисията е класирала кандидатите по следния начин: На първо място е класиран кандидатът "БУЛСАТКОМ" АД с обща комплексна оценка 25,6175. На второ място е класиран кандидатът "ДИ ВИ БИ ТИ" АД с обща комплексна оценка 25,3675. Въз основа на така извършеното класиране експертната комисия по чл. 99, ал. 1 от ЗЕС единодушно е решила, че "БУЛСАТКОМ" АД е дружеството, на което следва да бъде издадено разрешение за ползване на индивидуално определен ограничен ресурс - радиочестотен спектър за осъществяване на електронни съобщения чрез електронна съобщителна мрежа за наземно цифрово телевизионно радиоразпръскване с национален обхват. В изпълнение на разпоредбата на чл. 102, ал. 1 от ЗЕС, в законоустановения 7-дневен срок експертната комисия по чл. 99, ал. 1 от ЗЕС е представила на КРС доклад за извършената работа и за резултатите от класирането, както и цялата документация по провеждането на конкурса. КРС е счела представения доклад за пълен, точен и мотивиран. Според КРС Експертната комисия по чл. 99, ал. 1 от ЗЕС е анализирала цялата документация по конкурса и е провела същия, при спазване на законовите изисквания и конкурсните книжа, поради което Комисията е приела представения доклад и предложението на експертната комисия по чл. 99, ал. 1 от ЗЕС. Предвид изложените съображения, КРС е счела, че за кандидат, спечелил проведения конкурс за издаване на разрешение за ползване на индивидуално определен ограничен ресурс - радиочестотен спектър за осъществяване на електронни съобщения чрез електронна съобщителна мрежа за наземно цифрово телевизионно радиоразпръскване с национален обхват, следва да бъде обявен "БУЛСАТКОМ" АД и така мотивирана е приела обжалванато решение. Съгласно чл. 48, ал. 1 от ЗЕС, Комисията при спазване изискванията на процедурата, предвидена в глава пета, открива процедура на конкурс за избор на предприятие, което може да получи разрешение за ползване на индивидуално определен ограничен ресурс - радиочестотен спектър, за осъществяване на електронни съобщения чрез електронни съобщителни мрежи за наземно цифрово радиоразпръскване. Според чл. 79 ЗЕС за ползване на индивидуално определен ограничен ресурс за осъществяване на електронни съобщения се изисква разрешение. А чл. 81, ал. 1 от закона предвижда, че Комисията издава разрешение за ползване на индивидуално определен ограничен ресурс - радиочестотен спектър, след провеждане на конкурс или търг в случаите, когато броят на кандидатите е по-голям от броя на лицата, които могат да получат разрешение за съответния свободен ограничен ресурс. По силата на чл. 89 ЗЕС Комисията може по своя инициатива да обяви намерение да проведе конкурс или търг за ползване на конкретен радиочестотен спектър или конкретна позиция на геостационарна орбита при необходимост от ограничаване броя на издаваните разрешения. Комисията обявява намерение за провеждане на конкурс или търг и по инициатива на заинтересовано лице.