Решение № 9054 от 11.07.2017 г. на ВАС по адм. д. № 1623/2017 г.

Решение № 9054 от 11.07.2017 г. на ВАС по адм. д. № 1623/2017 г., V о., докладчик съдията Диана Добрева Производството е по чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Образувано е по жалба на М. Д. Ц. срещу заповед № ЧР-П-02/04.01.2017 г. на министъра на икономиката, с която на основание чл. 107, ал. 1, т. 5 и 7 във връзка с чл. 7, ал. 1, т. 6 от Закона за държавния служител (ЗДСл) е прекратено служебното й правоотношение за длъжността "главен вътрешен одитор" в дирекция "Вътрешен одит" на МИ следствие на получен и влязъл в сила отказ № 293818.11.2016 г за достъп до класифицирана информация до ниво "Секретно". Жалбоподателката излага съображения за незаконосъобразност на издадената заповед и иска отмяната й. Ответникът - министърът на икономиката, чрез процесуален представител оспорва жалбата като неоснователна. Настоящата инстанция намира, че оспорването е процесуално допустимо, а по същество е основателно, поради следното: Както се посочи, служебното правоотношение между страните е прекратено на основание чл. 107, ал. 1, т. 5 от ЗДСл - налице е обективна невъзможност държавният служител да изпълнява служебните си задължения извън случаите по чл. 103, ал. 1, т. 3 и т. 7 от същия закон - държавният служител е назначен при неспазване на условията по чл. 7, ал. 1, т. 6 и нарушението съществува и към момента на прекратяване на правоотношението. Органът по назначаването е счел, че са налице материалноправните предпоставки на посочените две хипотези на чл. 107, ал. 2 - последната на т. 5 и тази на т. 7 от ЗДСл. Прието е в заповедта, че жалбоподателката не отговаря на специфичните изисквания, предвидени в нормативните актове за заемане на съответната длъжност след възстановяването й на работа в изпълнение на влязло в сила съдебно решение. Освен това провеждането на конкурс за длъжността й се препятства от разпоредбата на чл. 10д, ал. 4 от ЗДСл. Заповедта е незаконосъобразна и следва да бъде отменена. В константната си практика относно прекратяване на служебното правоотношение на основание чл. 107, ал. 1, т. 5 от ЗДСл, Върховният административен съд приема, че за да са налице материалноправните предпоставки на разпоредбата, следва да е налице нова фактическа обстановка, същата да води до невъзможност за изпълнение на задълженията по конкретната длъжност и причините за това да са непреодолими и за двете страни по правоотношението, защото са неподвластни на волята им. В случая безспорно липсва обстоятелство, което обективно да препятства изпълнение на служебните задължения от страна на Ц. в резултат на несъответствието й със специфичните изисквания, предвидени в нормативните актове за заемане на съответната длъжност. Фактът, че органът по назначаването е определил списък на длъжностите в МИ, за които се изисква достъп до класифицирана информация съгласно възможността, която му предоставя разпоредбата на чл. 37, ал. 1 и 2 от ЗЗКИ, между които попада и заеманата от жалбоподателката длъжност, категорично не дерогира императивното правило на чл. 7, ал. 1, т. 6 от ЗДСл. Тоест, в случая изцяло по инициатива/воля на ответника в длъжностната характеристика на Ц. е поставено такова изискване, което очевидно не е нормативно определено. Касае се за погрешно тълкуване на приложимата правна уредба, което обосновава извода на съда за отмяна на издадената заповед. Предвид изложеното не е налице и хипотезата на чл. 107, ал. 1, т. 7 от ЗДСл и заключението на съдебния състав е, че липсва материална незаконосъобразност на издадената заповед, което да води до отмяната й на основание чл. 146, т. 4 от АПК. Разноски от жалбоподателката не са претендирани и не са направени. Така мотивиран и на основание чл. 172, ал. 2 от АПК, Върховният административен съд, състав на пето отделение,