Решение № 952 от 19.01.2012 г. на ВАС по адм. д. № 16126/2011 г.

Решение № 952 от 19.01.2012 г. на ВАС по адм. д. № 16126/2011 г., IV о., докладчик съдията Георги Георгиев Производството е по реда на глава дванадесета от Административно процесуалния кодекс /АПК/ във връзка с чл. 267 от Изборния кодекс /ИК/. Образувано е по касационна жалба от Тюркиян Шукриева Ходжова чрез адвокат Атанаска Богоева от АК Благоевград против решение № 1750 от 17.11.2011 г. на Административен съд Благоевград по адм. дело № 848/2011 г. С него се потвърждава решение № 254/30.10.2011 г. на Общинска избирателна комисия /ОИК/ Гърмен за избиране на кмет на кметство с. Дебрен, община Гърмен от проведения на 30.10.2011 г. втори тур на избори за кмет на кметство като за такъв е обявен за избран Изер Изеров Чаушев. Поддържат се доводи за неправилност на решението вследствие нарушение на материалния закон, необоснованост и съществено нарушение на съдопроизводствените правила - отменителни основания по чл. 209, т. 3 АПК поради което се иска отмяната му. Поддържа се, че съдът извел необосновани изводи относно спорни бюлетини, че в нарушение на материалния закон е приел, че избиратели могат да гласуват с изтекъл срок на документите си за самоличност и несъответствие на броя на гласувалите лица с броя на подадените бюлетини. Твърди се, че съдът не отчел като недействителна бюлетина съдържаща знак "+", а не знак "х" в полза на Чаушев с което броят на действителните гласове за двамата кандидати се разпределят по равно което не е достатъчно за да бъде обявен за избран единия от тях. Твърди се и това, че съдът неправилно приема за действителни и бюлетините които съдържат знак затворен "х", които са три броя в полза на Чаушев, който знак не отговаря на чл. 225, ал. 2, т. 3 ИК и ги прави недействителни по смисъла на чл. 225, ал. 4, т. 6 ИК. Твърди се необоснованост на изводите на съда относно бюлетина която е била намерена след изборния ден която съдът неправилно приел, че не е отчетена нито като действителна нито като недействителна. Ответната страна, Общинска избирателна комисия Гърмен не се представлява и не взема становище по жалбата. Заинтересованата страна, Изер Изеров Чаушев чрез адвокат Бистричка взема становище за неоснователност на жалбата с подробни съображения изложени и в писмен вид. Представителят на Върховната административна прокуратура дава заключение за неоснователност на жалбата. Правилен и обоснован е изводът на първоинстанционния съд, че не са налице съществени нарушения, които да са се отразили на вота на избирателите и изборния резултат би бил друг. По конкретните възражения на жалбоподателката съдът е събирал и обсъждал относимите доказателства, с което стриктно е спазил процесуалните правила при разглеждане на правния спор. Неоснователни са доводите а касационния жалбоподател за допуснати от съда съществени нарушения на процесуалните правила. В хода на производството повторно е извършено ръчно преброяване на изборните бюлетини, като е потвърдено отразеното в оспореното решение на ОИК Гърмен, което не страда от пороци водещи неговата отмяна. Не са доказани нарушения, които да са довели до неправилно отчитане валидността на вота и промяна в изборния резултат. Не са налице сочените касационни основания и решението следва да остане в сила. Върховният административен съд, Четвърто отделение намира касационната жалба за процесуално допустима като подадена в срока по чл. 267, ал. 8 ИК и разгледана по същество за неоснователна по следните съображения: Производството пред административния съд е образувано по жалба на касатора в качеството й на кандидат за кмет на кметство с. Дебрен, Община Гърмен срещу решение № 254/30.10.2011 г. на Общинска избирателна комисия /ОИК/ Гърмен с което е обявен за избран Изер Изеров Чаушев. Възраженията са за незаконосъобразност на решението поради нарушения на Изборния кодекс които опорочават проведения избор, неотговарящ на вота на гласувалите, поради което е недействителен. Твърди се и това, че при преброяване на гласовете в СИК № 5 след установяване на две бюлетини сгънати една в друга едната от които е била с два печата, но без отбелязан вот, другата с един печат и знак "х" в квадратчето за кандидата Чаушев, като председателят на СИК отбелязал вота за Чаушев в бюлетината с двата печата, а другата изхвърлил. Също така след избора в двора на училището била намерена скъсана бюлетина с два печата и отбелязан вот за двамата кандидати с надпис невалидна, допуснато било нарушение по чл. 210 ИК в СИК № 05 като не била осигурена видимост на застъпника й, твърди се и нарушение по чл. 209, ал. 2 ИК, тъй като неизползваните бюлетини не са били опаковани отделно, на чл. 226, ал. 1 ИК, тъй като не било извършено преброяване на бюлетините, съдържащи се в урната и които бюлетини не са били изваждани една по една, иска се преброяване на неизползваните бюлетини, оспорени са протоколите на СИК 05 и 06 и са искани гласни доказателства. Жалбата е допълнена с доводи, че пет лица са гласували с изтекъл срок на документите им за самоличност и се иска преброяване на действителните и недействителните бюлетини в секция 06 и на недействителните в секция 05 с доводи за неправилното им отчитане. Съдът е разгледал по същество жалбата като е уважил искането за преброяването на действителните и недействителните бюлетини за двамата кандидати в секция 05 и 06 и на недействителните в секция 05. Установено е, че в проведения избор за кмет жалбоподателката и обявения за избран кандидат имат разлика на действителните гласове с един глас, съответно 735 и 734. Установено е, че общият брой на избирателите от с. Дебрен е 1892 жители от които в СИК 05 - 886, в СИК 06 - 1006. От тях правото си на глас са упражнили в секция № 05 - 715 и в секция № 06 - 767 избиратели според положените подписи в избирателните списъци по които страните не спорят. Установено е, че от гласувалите в секция № 05 като действителни са отчетени 709 бюлетини и недействителни 6, като от действителни за Ходжова са отчетени 373, а за Чаушев - 336. От гласувалите в секция № 06 като действителни бюлетини са отчетени 760 и недействителни 7, като от действителните за Ходжова са отчетени 361 а за Чаушев 399. Съдът след като е анализирал разпоредбата на чл. 225, ал. 4 ИК е приел, че при изчерпателното изброяване на хипотезите в които бюлетините са недействителни, че разширително тълкуване на отбелязванията в тях е недопустимо и след като прегледал недействителните бюлетини от чувала с изборните книжа от секция № 05 е установил, че те правилно са били отчетени като недействителни с оглед отбелязванията в тях и печатите върху тях и отговарят на броя им, вписан в протокола. Съдът е извършил преброяване на действителните и недействителните бюлетини от секция № 06 като е установил седем броя бюлетини с по два печата на гърба от които 4 без поставен знак в квадратчетата и за двамата кандидати, 2 броя с отбелязан "х" със син химикал в квадратчетата и на двамата кандидати и 1 брой със знак "х" ограден с кръг със син химикал цифрата № 7 на кандидата Изер Чаушев. Констатирал е, че тези седем броя недействителни бюлетини са правилно отчетени като такива. Съдът при преброяването на действителните бюлетини за Ходжова в секция № 06 е отчел вписаните като брой в протокола 361 броя, като не се спори между страните за 358 броя и спорни са били 3 броя бюлетини. От тях една бюлетина е с един печат на гърба, а другите две с поставен знак "х" с удебелени черти на знака. Съдът е приел, че от тези три бюлетини правилно двете от тях с удебеляване на знака са отчетени като действителни, тъй като съответстват на посочените в чл. 255, ал. 2 и 3 условия, а третата без печат следва да бъде отчетена като недействителна, при което броят на действителни гласове за нея следва да бъде намален с един глас като за тази секция от 361 се намалят на 360 гласа. Установено е при проверката на действителните гласове за Чаушев в същата секция № 06, че като действителните бюлетини са отчетени 399 от секционната комисия и те се съдържат в изборните книжа. От тях страните не спорят, че 390 са действителни и като спорни са отделени девет броя, всички по утвърдения образец. Една от тях е с два печата като единият от печатите излиза извън мястото в бюлетината, 8 броя са с два печата и със син химикал поставен знак № 7 без да излиза от него, от които три броя химикала е съединил двете части на знака, затворен "х", 4 броя в които чертите на знака "х" са удебелени и 1 брой в която знака "х" е в почти изправено положение сочещо на кръст. Тези спорни бюлетини съдът приел за действителни тъй като изместването на печата не е нарушение, тъй като законът държи да има два печата и местоположението му не води до недействителност. Останалите също са приети за действителни, тъй като макар и с отклонения не сочат на специални знаци и символи и отразяват еднозначно волята на избирателя. При това положение съдът е приел, че действителните бюлетини за Чаушев са 399 броя колкото е отразено в протокола на СИК. На следващо място съдът е приел за неоснователно възражението за опорочаване на вота при гласуване на лица с документи за самоличност с изтекъл срок на валидност. Приел, че дори да е така не е ясно тези лица за кого са гласували и от друга страна правото на избор не може да бъде отнето на лица, на които срока на документите за самоличност е изтекъл. Доколкото разпоредбата на чл. 195, ал. 3 ИК поставя изискване за гласуване само в чужбина с лична карта в срок на валидност, а при липса на такава избирателят упражнява своя вот с удостоверение от дипломатическо или консулско представителство, по аргумент на противното съдът е приел, че това изискване не важи за територията на страната, ако избирателят не попада в забранителен списък, включен е в избирателния списък по постоянния си адрес и отговаря на условията за уседналост. Методическите указания на ЦИК в тази връзка съдът приел за неприложими тъй като те се издават в изпълнение на закона, а не за нарушаването му или ограничаване на избирателното право което е конституционно гарантирано. Съдът е установил от гласните доказателства, че председателят на СИК № 05 е нарушил закона като е положил знак за гласуване за Чаушев в бюлетина с два печата и без знак за гласуване, а другата без втори печат и знак в полза на Чаушев унищожил. При безспорност на нарушението съдът е приел, че действителните гласове на Чаушев следва да бъдат намалени с един глас при което се получава резултата 734 действителни гласа за Чаушев и 733 действителни гласа за Ходжова с което определения изборен резултат не се променя. Съдът е приел за неоснователни възраженията за други нарушения на изборния процес. Това са тези възражения за неосигуряване на пряка видимост на застъпника на Ходжова, които не се установяват от една страна и от друга не оказват влияние на определения изборен резултат. Приети са за неоснователни твърденията за намерена бюлетина в двора на училището тъй като тя не е отчетена при определяне на изборния резултат нито като действителна нито като недействителна. При изложените съображения обжалваното решение е потвърдено. Така постановеното решение е правилно. Приложимата материална уредба на административното производство по произвеждане на изборите се съдържа в ИК. Той определя организацията и реда за произвеждане на различните по вид избори, които се основават на всеобщо, равно и пряко избирателно право с тайно гласуване. Изборният процес е уреден като съвкупност от отношения между субектите, участниците и изборната администрация насочени в цялост към осигуряване осъществяването на избирателното право при осигуряване на различни гаранции и механизми за определяне на законосъобразен изборен резултат. Такива механизми и гаранции съдържат в детайлната уредба на процедурите и материалните предпоставки за произвеждане на изборите, включително кои бюлетини са действителни и кои недействителни, начина на гласуване, осигуряване тайната на вота, предвидената възможност за повдигане на спор по действителността на бюлетини в СИК, която да вземе решение по всяка от тях, участие на застъпници и наблюдатели в изборния ден, включително при отчитане на резултата от гласуването, начина на вземане на решения в СИК и ОИК, уредбата на особеното мнение и процедурите по приемане и предаване на изборните книжа и защита на данните в тях. При така предвидените гаранции в ИК контролът за законосъобразност не се свежда до повтаряне на действията на изборната администрация, която осъществява дейността си в изпълнение на вменените от ИК функционални правомощия като членовете на СИК и ОИК са и длъжностни лица по смисъла на НК. Контролът за законосъобразност на решението с което се определя изборен резултат се изразява в проверката за нарушения които преодоляват или намаляват гаранциите за обективен резултат от гласуването, при което възниква съмнение и в определения въз основа на него изборен резултат. Поради това, нарушенията които се сочат следва да са от такъв характер, че да са достатъчни да създадат съмнение за действието на гаранциите за законосъобразно протичане на изборния процес, и от друга страна, осъществени, те реално да са се отразили на този изборен резултат, което ги прави съществени нарушения в административното производство и опорочават решението на ОИК. По настоящето дело в жалбата се сочат нарушения по повод провеждането на конкретния вид избор и съдът ги е разгледал подробно и изложил мотиви по всяко от тях. Правилно е прието, че отразените в протоколите на СИК и на ОИК резултати от гласуването са установени по несъмнен начин по предвидения в ИК ред и форма което е потвърдено и при повторно преброяване на бюлетините. При установеното от съда спазване на материалните разпоредби на ИК относно работата на СИК и ОИК при произвеждане на избора не възникват съмнения в обективността на резултата от провеждането на административното производство. Неоснователни са доводите в касационната жалба, че една от отчетените като действителна бюлетини в полза на Чаушев следва да бъде отчетена като недействителна тъй като знака в нея наподобява кръст, а не предвидения в ИК знак хикс. Съдът е извършил констатацията на отбелязването в тази бюлетина и в рамките на допустимите отклонения при изложени мотиви е приел, че знакът между хикс и кръст следва да бъде приет за правилно отбелязан и бюлетината да бъде отчетена като действителна в полза на Чаушев. Правилно са отчетени като действителни и тези бюлетини в полза на Чаушев които съдържат знакът затворен хикс тъй като по никакъв начин не може да се приеме, че това е отклонение от нормативно заложения знак, а и съдът е изложил убедителни мотиви защо ги приема за действителни. Правилно са приети за неоснователни и доводите, че гласуването на избиратели с документи за самоличност с изтекъл срок на валидност е нарушение което опорочава изборния резултат. В Изборния кодекс е предвидено, че гласуването се извършва с документ за самоличност, данните от които се вписват в избирателния списък. Това действие осигурява и гарантира правото на избор, тъй като е технически начин да се удостовери, че конкретен избирател с установена самоличност се е явил избирателната секция и е упражнил правото си глас. По този начин той не може да упражни това право на друго място, или друг избирател да упражни неговото право което е напълно достатъчно като гаранция в изборния процес. Срокът на валидност на документа за самоличност в настоящият случай не може да служи за ограничаване на избирателното право, тъй като и с документ за самоличност с изтекъл срок избирателят може да бъде идентифициран по самоличност, че е упражнил правото си глас и че това право не го упражнил друг избирател. При изложеното са неоснователни доводите в касационната жалба че упражнилите право на глас избиратели с документи за самоличност с изтекъл срок на валидност опорочават резултата от гласуването и изборния резултат. Неоснователните са и възраженията относно намерената бюлетина след изборния ден. Съдът е установил от доказателствата по преписката съответствието на данните с отразените такива в протоколите на СИК, поради което правилно е прие, л че тази бюлетина като неотчетена за действителна или недействителна не влияе на определения изборен резултат. При проверката на решението не се констатират нарушения, съставляващи касационни основания за отмяната му и като правилно следва да бъде оставено в сила. Воден от горното и на основание чл. 221, ал. 2, пр. 1 АПК, Върховният административен съд, Четвърто отделение