Решение № 8684 от 25.06.2010 г. на ВАС по адм. д. № 14879/2009 г.

Решение № 8684 от 25.06.2010 г. на ВАС по адм. д. № 14879/2009 г., IV о., докладчик съдията Марио Димитров Производство по чл. 122е от Закона за обществените поръчки /ЗОП/. Образувано е по жалба на Държавно предприятие "Фонд затворно дело", представлявано от изпълнителния директор Свилен Чичев срещу решение № 1076 от 20.10.2009 г. по преписка № КЗК-757/2009 г. на Комисията за защита на конкуренцията, с което на основание чл. 122г, ал. 4 от ЗОП е оставена без уважение жалбата срещу Заповед № РД. 02.05-327/4.08.2009 г. на Кмета на Община Елена за класиране на участниците и избор на изпълнител на малка обществена поръчка с предмет: "Ремонт на основната сграда на Дом за деца и младежи с умствена изостаналост "Надежда" - с. Илаков рът, община Елена", открита с Решение № РД. 02.12-11/22.06.2009 г. на възложителя. В жалбата се излагат доводи, че решението е неправилно и незаконосъобразно, поради това, че неправилно е изтълкувано от КЗК изискването на възложителя по Раздел III. 2.2., т. 1 от обявлението и изискванията по документацията. Твърди, че липсва изискване справката за приходите в строителството да е представена под формата на Счетоводен стандарт № 1. Излага, че за ДП "ФЗД" справката за приходите в строителството не представлява част от финансовия отчет, поради това, че строителството не е основна негова дейност, поради което е представена справката в друга форма. Смята, че незаконосъобразно е отстранен от участие в процедурата. Моли, да се отмени обжалваното решение и се реши делото по същество, като се присъдят направените разноски по делото. Ответникът - Комисия за защита на конкуренцията, редовно призован не се явява и не взема становище по жалбата. Ответникът - кметът на Община - Елена, редовно призован не се явява и не взема становище по жалбата. Заинтересованата страна - "Реставрация" ЕАД, гр. София, редовно призован не се явява и не взема становище по жалбата. Жалбата е подадена от активно легитимирана страна, в срока по чл. 122е, ал. 1 от Закона за обществените поръчки и е процесуално допустима. Разгледана по същество жалбата е неоснователна. С решение № 1076 от 20.10.2009 г. по преписка № КЗК-757/2009 г. на Комисията за защита на конкуренцията, на основание чл. 122г, ал. 4 от ЗОП е оставена без уважение жалбата на ДП "Фонд затворно дело" срещу Заповед № РД. 02.05-327/4.08.2009 г. на Кмета на Община Елена за класиране на участниците и избор на изпълнител на малка обществена поръчка с предмет: "Ремонт на основната сграда на Дом за деца и младежи с умствена изостаналост "Надежда"- с. Илаков рът, община Елена", открита с Решение № РД. 02.12-11/22.06.2009 г. на възложителя. КЗК след пълна идентификация на субектите в производството е изяснила фактическата обстановка относно откриването и провеждането на обществената поръчка и е приела, че жалбоподателят правилно е отстранен от участие в процедурата, поради това, че участникът е представил справка за приходите в строителството за 2008 г., която е изготвена от лицето - Нина Димитрова, пълномощник на предприятието, но която не отговоря на условията в документацията за участие, доколкото не съставлява част от финансовия отчет - Счетоводен стандарт № 1 и не е съставена от лицата, изготвили последния. КЗК е приела, че представената справка не може да се приеме като документ по чл. 50, ал. 2 от ЗОП, след като не са налице обективни обстоятелства (обективно независещи от волята на страните), обосноваващи несъответствието, поради което е приела решението на възложителя за отстраняване на участника за законосъобразно. Обжалваното решение е постановено в съответствие с чл. 122г, ал. 4 и ал. 5 от ЗОП от компетентен орган, при спазване на установената форма и административнопроизводствените правила, в съответствие с материалноправните разпоредби и целта на закона. От доказателствата по делото се установява, че с Решение № РД. 02.12-11/22.06.2009 г. на кмета на Община Елена е открит "открит" конкурс за възлагане на малка обществена поръчка с предмет: "Ремонт на основната сграда на Дом за деца и младежи с умствена изостаналост "Надежда" - с. Илаков рът, община Елена", с което са одобрени обявлението и документацията за участие в процедурата. С Раздел "III. 2.2) "Икономически и финансови възможности" възложителят е изискал от участниците в процедурата да представят в офертите си заверено копие на финансовия отчет за последната финансова година, съдържащо баланс, отчет за приходите и разходите, отчет за паричния поток, отчет за собствения капитал и справка за приходите в строителството - заверено копие от участника, както и декларация за годишния обем строително монтажни работи, подобни на предмета на поръчката за последните три приключили финансови години в парично изражение. Също така в документацията - Указания за подготовка на офертата - т. 34.1. /6.1. и 2/ са посочени същите изисквания. За участие в процедурата са подадени шест оферти. Със Заповед № РД. 02.05-320/27.07.2009 г. на кмета на Община Елена, на основание чл. 37 от НВМОП е назначена комисия за оценка и разглеждане на офертите. В изпълнение на възложените й дейности по Протокол № 1/27.07.2009 г., Протокол № 2/30.07.2009 г. и Протокол № 3/30.07.2009 г. комисията по провеждане на процедурата е отразила работата си. Комисията по провеждане на процедурата в Протокол № 1 е отразила при проверката за съответствие на офертите с предварително обявените от възложителя условия, че представения от ДП "Фонд затворно дело" документ, подписан от пълномощник Нина Димитрова и озаглавен справка за приходите в строителството за 2008 г. не представлява изискуемата съгласно Счетоводен стандарт № 1 съставна част от финансов отчет, поради което на основание чл. 21, ал. 1, т. 1 и т. 3 от НВМОП е предложила за отстраняване участника. Със Заповед № РД. 02.05-327/4.08.2009 г. на кмета на Община Елена е обявено класирането и е избран за изпълнител на обществената поръчка "Реставрация" ЕАД, а ДП "Фонд затворно дело" е отстранено от участие в процедурата. Въз основа на установените фактически обстоятелства правилно КЗК е приела, че решението на възложителя е законосъобразно. Неоснователни са възраженията на жалбоподателя, че представената от него справка е в съответствие с изискванията на възложителя, след като строителството не е основна негова дейност и не е отразена отделно в годишния финансов отчет в съответствие със Счетоводен стандарт № 1, както и че представената справка е документ по смисъла на чл. 50, ал. 2 от ЗОП. Действително с решението за откриване на процедурата и документацията към него, за доказване на икономическите и финансови възможности възложителят е изискал от участниците представяне на - "справка за приходите в строителството - заверено копие от участника". Посочената справка няма самостоятелен характер, а е част от консолидирания финансов отчет изискан от възложителя. В съответствие с чл. 26, ал. 1 от Закона за счетоводството - "Съставните части на годишния финансов отчет са: счетоводен баланс, отчет за приходите и разходите, отчет за паричните потоци, отчет за собствения капитал и приложение", а съгласно ал. 3 - "Формата, структурата и съдържанието на съставните части на финансовия отчет се определят съгласно приложимите счетоводни стандарти". Нормативно определените изисквания към годишните финансови отчети и изискването на възложителя за "справка за приходите в строителството - заверено копие от участника", обуславят извода, че изискуемата от възложителя справка следва да е приложение от финансовият отчет по Счетоводен стандарт № 1 и се представя в заверено копие, а не както в случая участникът е представил "Справка за приходите в строителството за 2008 г." /л. 225 - папка № 1.2/ съставена от упълномощено лице - Нина Димитрова, която не е съставител на годишния финансов отчет в съответствие с изискванията на чл. 34 и чл. 35 от Закона за счетоводството. Неоснователно е възражението на жалбоподателя, че не е съставено отделно приложение за дейността от строителство в годишния отчет, тъй като тази дейност не е основна за предприятие. В тази връзка е именно изискването на възложителя за доказване на икономическите и финансови възможности свързани с дейност в строителството, за която всеки участник следва да представи приложението от годишния финансов отчет за тази дейност. Липсата на отчитане и доказване извършването на строителна дейност в годишния финансов отчет обуславя извод, че участникът не съответства изискванията на възложителя за изпълнение на поръчката, поради което правилно е отстранен от участие. Неоснователно е възражението и по отношение приложението на чл. 50, ал. 2 от ЗОП разпоредбата е диспозитивна и участникът може да докаже възможностите си при невъзможност да представи исканите документи по обективни причини, но само с друг документ, който възложителят приеме за подходящ. В конкретния случай представената "Справка за приходите в строителството за 2008 г." не е възприета от възложителя като изпълнение на изискването по Раздел "III. 2.2) "Икономически и финансови възможности", поради и което правилно е бил отстранен участникът от процедурата. Предвид на изложените съображения настоящият съдебен състав приема, че КЗК е изложила законосъобразни правни изводи въз основа на обективно установени фактически обстоятелства, поради което оспорването на постановеното решение, като неоснователно следва да бъде отхвърлено. Водим от гореизложеното и на основание чл. 122е от ЗОП, Върховният административен съд, четвърто отделение,