Решение № 7082 от 10.6.2024 г. на ВАС по адм. д. № 5444/2024 г.

Производството е по реда на чл.216 от Закона за обществените поръчки /ЗОП/ вр. с чл.208 и следващите от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/. Образувано е по касационна жалба на ДЗЗД Трявна Саниране, гр. Трявна, община Габрово, представлявано от Р. Ц. и процесуални представители адвокати Иванов и Пенева срещу решение 189 от 22.2.2024 година, постановено по преписка КЗК-1119 от 1.12.2023 година на Комисията за защита на конкуренцията, с което се оставя без уважение жалба от ДЗЗД ТРЯВНА САНИРАНЕ срещу решение D28732268 от 14.11.2023 г. на кмета на община Попово за изменение на решение за определяне на изпълнител в процедура от вида публично състезание за възлагане на обществена поръчка с предмет: Инженеринг проектиране, СМР и авторски надзор за обект: Модернизация на образователна среда в Детска градина Зарайск [населено място] общ. Попово, чрез основен 15 ремонт, обновяване и оборудване, открита с решение F418940 от 30.08.2023 г. на възложителя, с уникален номер на поръчката в РОП: 00012-2023-0023 и са възложени разноски. Касаторът твърди неправилност на решението на Комисията за защита на конкуренцията поради нарушения на материалния закон касационно основание за отмяна по чл.209 т.3 от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/. Излагат се кратки доводи. Иска се отмяна на решението на КЗК ида бъде отменено решението на кмета на община Попово за изменение на решението за определяне на изпълнител и да се върне преписката за продължаване на процедурата от последното законосъобразно действие. Претендира се присъждане на разноски. Развиват се по-подробни съображения в представена молба-становище. Ответната страна кметът на община Попово, чрез процесуалния си представител оспорва така подадената касационна жалба. Счита решението на КЗК за правилно и иска да бъде оставено в сила. Представителят на Върховната прокуратура дава заключение. Върховният административен съд, четвърто отделение като взе предвид разпоредбите на чл.218 и следващите от Административнопроцесуалния кодекс, преценява следното: Касационната жалба е допустима като подадена в срок и от надлежна страна, разгледана по същество е неоснователна по следните съображения: Предмет на контрол пред Комисията за защита на конкуренцията е било по жалба с вх. ВХР-2337/27.11.2023 г. от ДЗЗД ТРЯВНА САНИРАНЕ срещу решение D28732268 от 14.11.2023 г. на кмета на община Попово за изменение на решение за определяне на изпълнител в процедура от вида публично състезание за възлагане на обществена поръчка с предмет: Инженеринг проектиране, СМР и авторски надзор за обект: Модернизация на образователна среда в Детска градина Зарайск [населено място] общ. Попово, чрез основен 15 ремонт, обновяване и оборудване, открита с решение F418940 от 30.08.2023 г. на възложителя, с уникален номер на поръчката в РОП: 00012-2023-0023. Комисията за защита на конкуренцията е разгледала подробно оплакванията на жалбоподателя, направила е фактически установявания, изложила е подробни доводи в решението си и е приела, че правилно дружеството-жалбоподател е отстранено на посочените основания и е определен изпълнител. Прието е, че не са допуснати нарушения в процедурата, които да оформят извод за отмяна и връщане на преписката от последното законосъобразно действие. Решението на Комисията за защита на конкуренцията е правилно. Твърденията в касационната жалба са само относно нарушение на материалния закон касационно основание по чл. 209 т.3 пр.1 от АПК. Такова нарушение не се установява от касационната инстанция. Предвид ограничените доводи в касационната жалба, липса на развити такива по подробен надлежен ред, ограничава проверката на решението на КЗК до относимостта му към материалните разпоредби чл.218 ал.2 от АПК. С решение F418940 от 30.08.2023 г. на заместник-кмета на община Попово инж. М. Б. (със Заповед З-23-426#2 от 26.06.23 г. на кмета на община Попово на основание чл. 7, ал. 1 от ЗОП е определена за длъжностно лице, което да организира и възлага обществените поръчки по реда на ЗОП) е открита процедура от вида публично състезание за възлагане на обществена поръчка с предмет: Инженеринг проектиране, СМР и авторски надзор за обект: Модернизация на образователна среда в Детска градина Зарайск [населено място], общ. Попово, чрез основен ремонт, обновяване и оборудване. С решението са одобрени обявлението за оповестяване откриването на процедура и документацията. С протокол по чл. 181, ал. 4 от ЗОП комисията е обобщила резултатите, отразени в предишни два протокола, и е предложила на възложителя да сключи договор за изпълнение на обществената поръчка с класирания на първо място участник ДЗЗД ТРЯВНА САНИРАНЕ. Протоколът е утвърден от заместник-кмета на община Попово. С решение D27614794 от 04.10.2023 г. на заместник-кмета на община Попово на основание чл. 181, ал. 6 от ЗОП, във вр. с чл. 22, ал. 1, т. 6 и ал. 5 от ЗОП, и при приемане на констатациите, отразени в Протокол 1 от 26.09.2023 г., Протокол 2 от 28.09.2023 г. и Протокол по чл. 181, ал. 4 от ЗОП от 29.09.2023 г. е обявено класиране: Комплексна оценка - Първо място ДЗЗД ТРЯВНА САНИРАНЕ 100,00 точки; Второ място - СТРОЙКОМФОРТ ЕООД - 99,16 точки. За изпълнител на обществената поръчка е определен класираният на първо място участник ДЗЗД ТРЯВНА САНИРАНЕ. Участниците са уведомени на 04.10.2023 г. чрез съобщение в потребителските им профили в ЦАИС ЕОП за решението за определяне на изпълнител на обществената поръчка с посочения предмет. С решение D28732268 от 14.11.2023 г. на основание чл. 22, ал. 1, т. 6 и ал. 5 и чл. 112, ал. 3, във вр. с ал. 2, т. 3 от ЗОП възложителят е изменил решение D27614794 от 04.10.2023 г. за определяне на изпълнител, поради следните причини - като се определя за изпълнител класирания на второ място участник СТРОЙКОМФОРТ ЕООД - чл. 112, ал. 3, във вр. с ал. 2, т. 3 от ЗОП, тъй като участникът, класиран на първо място не докаже, че не са налице основания за отстраняване от процедурата. С решение D27614794 от 04.10.2023 г. е обявено класирането на участниците и за изпълнител на обществената поръчка с горепосочения предмет е определен участникът ДЗЗД ТРЯВНА САНИРАНЕ. Съгласно чл. 57, ал. 2 от ЗОП, участникът се отстранява от процедурата и когато участник в процедурата е обединение от физически и/или юридически лица и за член на обединението е налице някое от основанията за отстраняване. Установило се е, че за един от членовете на обединението - ЕВРОКОРЕКТ.БУЛ ЕООД, с ЕИК 202928131, е налице задължително основание за отстраняване от процедурата по чл. 54, ал. 1, т. 6 от ЗОП. Видно от удостоверение по чл. 58, ал. 1, т. 3 от ЗОП от 08.11.2023 г., издадено от Изпълнителна агенция Главна инспекция по труда на ЕВРОКОРЕКТ.БУЛ ЕООД има издадени 2 бр. наказателните постановления за нарушение на чл. 62, ал. 1 от Кодекса на труда от 11.07.2023 г., тоест преди крайния срок за получаване на оферти по настоящата обществена поръчка. При подаване на оферта участниците следва да декларират липсата на основания за отстраняване чрез представяне на единен европейски документ за обществени поръчки (ЕЕДОП). Не се оспорва и в настоящето производство, че по отношение на един от участниците в ДЗЗД ТРЯВНА САНИРАНЕ, а именно - ЕВРОКОРЕКТ.БУЛ ЕООД, са налице условията за отстраняване по чл. 54, ал. 1, т. 6 от ЗОП, но касаторът счита, че съгласно чл. 56, ал. 1 от ЗОП, възложителят е следвало да предостави възможност на дружеството да докаже, че е предприело мерки за надеждност. Съгласно чл. 57, ал. 3, т. 2, буква б от ЗОП, основанията за отстраняване се прилагат до изтичане на три години от влизането в сила на акт на компетентен орган, с който е установено наличието на обстоятелствата по чл. 54, ал. 1, т. 6 от ЗОП. В случая за страните е безспорно, че за периода по чл. 57, ал. 3, т. 2 от ЗОП ЕВРОКОРЕКТ. БУЛ ЕООД има влезли в сила две наказателни постановления за нарушение на чл. 62, ал. 1 от Кодекса на труда, издадени от ИА Главна инспекция по труда. Въпросните наказателни постановления са издадени на 05.06.2023 г. и са влезли в сила на 11.07.2023 г. Офертата на ДЗЗД ТРЯВНА САНИРАНЕ, както и ЕЕДОП на ЕВРОКОРЕКТ. БУЛ ЕООД, са подадени на 19.09.2023 г. Следователно, след като към момента на подаване на офертата си дружеството1е било наясно, че по отношение на един от членовете на ДЗЗД ТРЯВНА САНИРАНЕ е налице задължителното основание за отстраняване от процедурата по чл. 54, ал. 1, т. 6 от ЗОП, въпросното обстоятелство е следвало да бъде декларирано в ЕЕДОП на ЕВРОКОРЕКТ. БУЛ ЕООД и съответно да се представят относимите мерки за доказване на надеждност, които да се разгледат от възложителя, който на основание чл. 56, ал. 4 от ЗОП да реши, дали да ги приеме или да ги отхвърли. Отговорността за своевременното и коректно деклариране на всички относими към процедурата обстоятелства, е изцяло на участниците. Мерки за надеждност на етап сключване на договор може да се предложат от участника, избран за изпълнител само, ако обстоятелствата по чл. 54, ал. 1, т. 6 от ЗОП са възникнали по време на процедурата, какъвто настоящият случай не е. Тъй като тези обстоятелства са били налице преди датата на публикуване на решението за откриване на процедурата 30.08.2023 г., участникът е трябвало да ги декларира в ЕЕДОП. Решението следва да бъде оставено в сила. По изложените съображения и на основание чл.221 ал.2 от АПК, Върховният административен съд, четвърто отделение