Решение № 8103 от 13.06.2014 г. на ВАС по адм. д. № 1178/2014 г.

Решение № 8103 от 13.06.2014 г. на ВАС по адм. д. № 1178/2014 г., VII о., докладчик съдията Даниела Мавродиева Производството е по реда на чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Образувано е по касационна жалба на кмета на община Казанлък, подадена от процесуалния му представител - юрисконсулт Балевски, срещу решение № 230 от 27.11.2013 г., постановено по адм. дело № 453/2013 г. по описа на Административен съд - Стара Загора. Поддържат се оплаквания за неправилност на решението поради нарушение на материалния закон и необоснованост - отменителни основания съгласно чл. 209, т. 2 и т. 3 АПК. Според кмета на община Казанлък, съдът неправилно е преценил обжалвания административен акт като незаконосъобразен. Моли за отмяна на решението на административния съд и за постановяване на ново такова по съществото на спора, с което настоящата инстанция да отхвърли жалбата на "Интерфарма - Ангелова и КО" КД. Ответникът - "Интерфарма - Ангелова и КО" КД, гр. Стара Загора не изразява становище по жалбата. Представителят на Върховната административна прокуратура дава мотивирано заключение за неоснователност на касационната жалба. Върховният административен съд, състав на седмо отделение, като провери правилността на обжалваното решение в рамките на правомощията си по чл. 218 АПК и съобрази доводите на страните, намира касационната жалба за процесуално допустима, а по същество - за неоснователна по следните съображения. С оспореното решение Административен съд - Стара Загора е отменил Заповед № 2152 от 16.11.2012 г. на Кмета на Община Казанлък, с която е прекратен публично оповестен конкурс, открит с Решение № 577 от 13.12.2010 г. на Общински съвет Казанлък за отдаване под наем на имот частна общинска собственост - аптека "Поликлиника" в гр. Казанлък, поради обективна невъзможност да се събере комисията за оценка и класиране на постъпилите предложения. За да постанови този резултат, съдът е установил от фактическа страна, че с решение № 577 от заседание, проведено на 13.12.2010 г. Общински съвет Казанлък, на основание чл. 21, ал. 1, т. 8 от ЗМСМА, чл. 14, ал. 2 от ЗОбС и чл. 22, ал. 1, т. 1, чл. 80, т. 2 и чл. 96 от Наредба № 15 за придобиване, управление и разпореждане с общинско имущество на Община Казанлък (Наредба № 15) е открил процедура за провеждане на публично оповестени конкурси за отдаване под наем за срок от пет години на обекти, частна общинска собственост, сред които: аптека - "Поликлиника" в гр. Казанлък, ул. "Стара планина". В т. II. 1 от решението са определени условията на публично оповестения конкурс, вкл. минимална начална месечна наемна цена и изискване за представяне на бизнес план за развитие на обекта, а в т. II. 2. са определени критериите за оценка на предложенията и съответните им тежести, начин на оценка на кандидатите, начин на класиране, в т. III е утвърдена конкурсната документация. С т. IV от това решение органът е назначил комисия за провеждането на конкурса, като са определени поименно лицата, включени в основния състав, а именно - председател и девет членове, от които шестима са общински съветници. Посочени са лицата, които да заместят председателя, респективно - член на комисията в случай на отсъствие, а отделно са определени три лица като резервни членове. С т. V от решението кметът на общината е упълномощен да извърши всички последващи действия по организацията и провеждането на откритите публично оповестени конкурси и да сключи договори със спечелилите участници. След проведен публично оповестен конкурс за отдаване под наем на аптека "Поликлиника" е издадена заповед № 295/31.03.2011 г. на Кмета на Община Казанлък, с която за класиран на първо място е бил обявен един от участниците в процедурата. Тази заповед е била отменена с решение № 153/29.06.2011 г., постановено по адм. д. № 180 по описа за 2011 г. на Административен съд Стара Загора и преписката е била върната на административния орган за продължаване на процедурата по провеждане на конкурса при спазване на задължителните указания по тълкуване и прилагане на закона, като от мотивите е видно, че процедурата следва да отпочне от фазата на разглеждане на постъпилите предложения на участниците и оценяването им. Това съдебно решение е било потвърдено от Върховния административен съд с решение № 7801 от 1.06.2012 г., постановено по адм. д. № 14230 по описа за 2011 г. на ВАС. В изпълнение на посочения съдебен акт, заместник кметът на община Казанлък изпратил писма до поименно посочени членове на конкурсната комисия, с които е уведомил за необходимостта от продължаване на действията на комисията по оценка и класиране на постъпилите оферти в открития конкурс. Комисията се е събрала на 11.09.2012 г. (протокол № 1 от тази дата), с който поради липса на кворум и на основание чл. 110 от Наредба № 15 е отложила заседаването си за следващия работен ден. Видно от протокол № 2 от 12.09.2012 г., комисията е взела решение да проведе ново заседание на 28.09.2012 г., като е предложила на кмета да извести членовете на конкурсната комисия с писма с обратни разписки. Кметът на община Казанлък е поканил членовете на комисията по откритата конкурсна процедура да се явят на 28.09.2012 г. за довършването й (писмо изх. № 91-00-126 от 14.09.2012 г.). Видно от протокол № 3 от 28.09.2012 г. - на насроченото за тази дата заседание са се явили четири от членовете на комисията, като поради липса на кворум и на основание чл. 110, ал. 1 от Наредба № 15, заседанието е отложено за следващия работен ден при същите час и място. Според протокол № 4 от 29.09.2012 г., комисията отново е констатирала липса на кворум и предложила на Кмета на общината да закрие конкурсната процедура, поради невъзможност да се събере необходимия състав на комисията. Въз основа на този протокол и на основание чл. 44, ал. 2 от ЗМСМА, чл. 110 и чл. 97 от Наредба № 15 за ПУРОИ, е издадена обжалваната в настоящото производство Заповед № 2152 от 16.11.2012 г., с която кметът на община Казанлък е прекратил публично оповестения конкурс, открит с решение № 577/13.12.2010 г. на ОбС Казанлък за отдаване под наем на аптека "Поликлиника". При така установените фактически обстоятелства съдът е приел, че оспорената заповед е издадена от материално компетентен за това административен орган, в предписаната от закона форма, но в нарушение на материалния закон. Според съда посоченото в заповедта фактическо основание не е посочено в Наредба № 15 за придобиване, управление и разпореждане с общинско имущество на ОбС Казанлък като такова, обуславящо прекратяване на откритата конкурсна процедура. Доколкото в ЗОбС, респ. в тази наредба липсват изрични правила относно предпоставките за прекратяване на открития публично оповестен конкурс, такива могат да бъдат формулирани по аргумент за обратното, изведен от правилото, че заповедта за обявяване на спечелилия участник (с която в общия случай приключва административната фаза на конкурса) се явява функция на надлежното му откриване и провеждане. Следователно прекратяването на публично оповестения конкурс без определяне на спечелил участник може да се основе единствено на обективни обстоятелства, които правят невъзможно откриването или провеждането на конкурса. Такива обстоятелства в случая не са визирани от органа. Така постановеното решение е валидно, допустимо и правилно. Правилно съдът е приел, че невъзможността да бъде сформиран състав на назначената конкурсна комисия не се явява обстоятелство, правещо обективно невъзможно приключването на конкурса, тъй като не е обуславящо за провеждането на конкурса. Провеждането на публично оповестения конкурс за предоставяне под наем на общински имот е по принцип задължение на кмета на общината. В този смисъл е общото правило на чл. 14, ал. 2 изр. първо от ЗОбС, което както в предходната редакция на нормата (ДВ, бр. 45/2012 г.), така и в сега действащата редакция предвижда, че отдаването под наем на свободни имоти частна общинска собственост се извършва от кмета на общината. Съгласно чл. 96 от Наредба № 15 на ОбС Казанлък, на кмета на община Казанлък е предоставено да обяви провеждането на публично оповестен конкурс с такъв предмет и да го проведе посредством комисия, чийто състав и задачи е компетентен да определи съгласно правилото на чл. 97 от Наредбата. В конкретния случай правомощието на кмета на община Казанлък да организира и проведе конкурса за отдаване под наем на аптека "Поликлиника" се извежда и от даденото с т. V от решение № 577/13.12.2010 г. на ОбС Казанлък изрично оправомощаване за това. От цитираните правила е видно, че конкурсната комисия е помощен орган на органа на местна администрация, назначен от него и натоварен да осъществи фактическите действия по организацията и провеждането на конкурса като предпоставка за издаване от органа на окончателен административен акт - обявяването на спечелилия конкурса участник - чл. 107 от Наредбата. Възможността или невъзможността за провеждане на заседание от конкурсната комисия не релевира невъзможност за провеждане на конкурса от страна на титуляра на това задължение в лицето на кмета на общината. Комисията за провеждане на публично оповестен конкурс за отдаване под наем се назначава именно от кмета на общината, който определя състава й съобразно правилото на чл. 97 от Наредба № 15 на ОбС Казанлък, а именно - в състав от най-малко петима членове (председателят на комисията също е неин член), от които поне един да е правоспособен юрист и един да е общински съветник. След връщането на преписката на административния орган с влязлото в сила съдебно решение по адм. д. № 180 по описа за 2011 г. на Административен съд Стара Загора, конкурсната процедура следва да започне от посочената в мотивите на съдебното решение фаза и да се проведе съобразно действащите нормативни правила. Приложими са процесуалните правила на действащата Наредба № 15 на ОбС Казанлък за придобиване, управление и разпореждане с общинско имущество, а не правилата, действали към момента на откриване на процедурата, поради което неотносима е твърдяната невъзможност за спазване на отпадналото изискване за включване на трима общински съветници в състава на конкурсната комисия. В хипотезата на открита конкурсна процедура за отдаване под наем, каквато е тази за отдаването под наем на аптека "Поликлиника" в гр. Казанлък, провеждащият я орган в лицето на Кмета на община Казанлък е компетентен да прави промени в състава на конкурсната комисия, вкл. да назначи нова такава, в случай, че след назначаването й по отношение на някой от членовете отпадне необходимото качество или правоспособност или в случаите, когато този помощен орган се окаже лишен от оперативност. Освен това, като колективен орган, конкурсната комисия се ръководи от правила, обезпечаващи функционирането й независимо от възможните евентуални пречки по сформиране на пълния й основен състав. При отсъствие на някой от титулярите на основния състав, в състава на комисията следва да се включи някой от определените резервни членове. Правилото на чл. 110, ал. 2 от Наредбата е насочено към това да преодолее визираната в предходната алинея (ал. 1 на чл. 110) пречка за "провеждане на конкурса", изразяваща се в отсъствие на юриста или двама от членове от комисията. В тази насока чл. 110, ал. 2 от Наредбата допуска отлагане на заседанието на комисията за следващия работен ден, в какъвто случай визираната пречка за провеждане на конкурса би отпаднала, но същата не основава възможност за прекратяване на процедурата, както неправилно е прието в случая. Ето защо като е приел, че обжалваната заповед е незаконосъобразна и я е отменил, АС - Стара Загора е постановил правилен съдебен акт. По изложените съображения касационната жалба се явява неоснователна. Обжалваното съдебно решение не страда от сочените в касационната жалба пороци. Същото е валидно, допустимо и правилно и следва да се остави в сила. Така мотивиран и на основание чл. 221, ал. 2, пр. 1 АПК, Върховният административен съд, седмо отделение,