Решение № 4195 от 20.03.2019 г. на ВАС по адм. д. № 2318/2018 г.

Решение № 4195 от 20.03.2019 г. на ВАС по адм. д. № 2318/2018 г., II о., докладчик съдията Емилия Кабурова Производството е по реда на чл. 208 и сл. АПК. Образувано е по касационна жалба на кмета на община Царево, чрез процесуалния му представител - адв. Николов, против решение № 1915 от 15.11.2017 г. по адм. дело № 1864/2017 г. на Административен съд - Бургас, с което е обявена нищожността на Заповед №РД-01-759/03.12.2015 г. на кмета на община Царево. Поддържа се искане за отмяна на обжалваното решение като неправилно, поради нарушение на материалния закон и необоснованост. Ответниците не се явяват и не се представляват. Представителят на Върховната административна прокуратура дава заключение за основателност на касационната жалба и неправилност на обжалваното решение по чл. 209, т. 3 АПК. Касационната жалба е процесуално допустима, като подадена от надлежна страна и в срока по чл. 211, ал. 1 АПК. Разгледана по същество е неоснователна, по следните съображения: С оспорената пред Бургаския административен съд заповед на кмета на община Царево от 03.12.2015 г. е учредено възмездно право на строеж на Г. Янакиев върху имот, частна общинска собстеност, отреден за социално жилище, съставляващо ПИ № 00878.501.420 по КК на гр. Ахтопол за изграждане на жилищна сграда с допустима РЗП 200 кв. м. върху СИ строително петно, съгласно действащия застроителен план на гр. Ахтопол. Стойността на правото на строеж е 3000 лв. Заповедта е издадена на основание чл. 49а от Закона за общинската собственост (ЗОС) и чл. 55 от Наредбата за придобиване, управление и разпореждане с имоти и вещи - общинска собственост /НРПУРИВОС/ на Общински съвет Царево. Бургаският административен съд е приел, че заповедта е издадена от орган при лиса на материална компетентност, което я прави нищожна. Съгласно чл. 37, ал. 4, т. 4 ЗОС правото на строеж се учредява без търг или конкурс след решение на общинския съвет на други лица, когато това е предвидено в закон. Разпоредбата на чл. 49а ЗОС регламентира случаите на учредяване на право на строеж без търг или конкурс върху имоти, частна общинска собственост, определени за социални жилища, на лица с установени жилищни нужди. С тази разпоредба не се делегира правомощие на кмета на общината да учредява със своя заповед право на строеж на такива жилища, тъй като това право е само на общинския съвет. Липсва и друга правна норма, която да делегира правото на учредяване на право на строеж върху общински имот на кмета на общината. Разпоредбата на чл. 55, ал. 2 НРПУРИВОС не следва да се прилага, тъй като противоречи на правна норма от по - висока степен. Решението е валидно, допустимо и правилно. При постановяването му съдът не е допуснал нарушение на материалния закон, а правните му изводи са в съответствие с установените факти и доказателства. По отношение на реда за отреждане на имоти, частна общинска собственост за социални жилища и реда за определяне на лица с такива жилищни нужди в първоинстанционното производство не е имало спор. Този ред е спазен по отношение на процесния имот, частна общинска собственост, отреден за социално жилище. Ответникът по касационната жалба Г. Янакиев е определен като лице, което има жилищна нужда по смисъла на закона. Спорен е бил въпроса дали кметът на община Царево е компетентен да издаде заповед, с която да учреди право на строеж върху процесния имот, който е такъв по смисъла на чл. 49а ЗОС и на това основание, както и съгласно местната наредба по чл. 45а, ал. 1 ЗОС. Законосъобразно и обосновано Бургаският административен съд е приел, че кметът на община Царево няма материална компетентност да издаде заповед, с която да учреди право на строеж върху процесния имот, частна общинска собственост, поради което протестираната заповед е нищожна. Общинският съвет съгласно чл. 138 и чл. 140 от Конституцията на РБ е единствения орган, носител на правомощието да се разпорежда с общинската собственост. Общинският съвет е орган на местно самоуправление, който със своите актове управлява и се разпорежда с общинската собственост съгласно чл. 21, ал. 1, т. 8 от Закона за местното самоуправление иместната администрация (ЗМСМА). Кметът на общината е орган на изпълнителната власт, който организира изпълнението на актовете на общинския съвет - чл. 44, ал. 1, т. 7 ЗОбС. Съгласно чл. 37, ал. 1 от ЗОС, правото на строеж върху имот - частна общинска собственост, се учредява винаги след изпълнение на определен фактически състав, а именно - решение на общинския съвет, заповед на кмета на общината и договор за учредяване на право на строеж. Заповедта на кмета и сключването на договора (виж чл. 37, ал. 7 от ЗОС) са винаги въз основа на резултатите от търга или конкурса, съответно - на решението на общинския съвет. Независимо дали става въпрос за възмездно или безвъзмездно учредяване на право на строеж, решението на общинския съвет да се пристъпи към разпореждане с общинската собственост, в полза на конкретно лице поставя условията пред кмета на общината, които той като орган на местната изпълнителна власт следва да съблюдава при сключване на договора. Съгласно чл. 49а, ал. 1 от ЗОС, право на строеж върху имоти - частна общинска собственост, отредени за изграждане на социални жилища, може да се учредява без търг или конкурс за строеж на жилищна сграда на лица с установени жилищни нужди, на жилищностроителни кооперации или сдружения, в които членуват само такива лица, при условия и по ред, определени в наредбата по чл. 45а, ал. 1. Цената на правото на строеж се определя от общинския съвет. Разпоредбата на чл. 49а, ал. 1 ЗОС е специална спрямо общата норма на чл. 37 ЗОС относно вида, предназначението, условията и целта при учредяването на правото на строеж върху имоти, частна общинска собственост, отредени за социални жилища и редът за определяне на лицата с такива жилищни нужди. Този ред се определя с подзаконов нормативен акт, в случая чл. 55 НРПУРИВОС на Общински съвет Царево. С разпоредбата на чл. 49а ЗОС не се делегира правомощието на общинския съвет по чл. 37, ал. 1 ЗОС за учредяване право на строеж върху общински имот, независимо дали той е отреден или не за социални жилища. Във всички случаи, включително и тези по чл. 49а ЗОС компетентен да учреди право на строеж е общинският съвет със свое решение. След това решение, кметът на общината издава заповед и сключва договор. Законосъобразно и обосновано Бургаският административен съд е приел, че чл. 55, ал. 2 НРПУРИВОС на Общински съвет Царево, който предвижда учредяване на право на строеж от кмета на общината без решение на общинския съвет в случаите на чл. 49а ЗОС не следва да се прилага. Този текст от наредбата противоречи на закона. Като правилно обжалваното решение следва да бъде оставено в сила. Водим от горното и на основание чл. 221, ал. 2, предл. първо АПК, Върховният административен съд, второ отделение