Решение № 12165 от 29.11.2021 г. на ВАС по адм. д. № 7563/2021 г.

Производството е по реда на чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Образувано е по касационна жалба на директора на Агенция Митници, подадена чрез юрк. Александрова, срещу решение 255 от 16.06.2021 г. по адм. дело 1172/2020 г. на Административен съд - Хасково. С решението, по жалба на Н. Колев, е отменена заповед 4211/07.12.2020 г. на директора на Агенция Митници с която на основание чл. 106, ал. 1, т. 2 от ЗДСл, е прекратено служебното правоотношение с Н. Колев, на длъжност инспектор в Териториална Дирекция на Агенция Митници, Длъжностно ниво 11, Експертно ниво 7, в Териториална Дирекция Южна морска, с ранг: V младши, считано от 08.12.2020 година. В касационната жалба са развити доводи за неправилност на обжалваното решение поради нарушаване на материалния и процесуалния закони и необоснованост - отменителни касационни основания по чл. 209, т. 3 от АПК. Иска се отмяна на решението и постановяване на друго по съществото на спора с отхвърляне жалбата на служителя и присъждане на съдебни разноски. Излагат се подробни твърдения, че при издаването на заповедта органът е спазил предвидените в Закона за държавния служител (ЗДСл) административнопроизводствени правила и същата е постановена въз основа на утвърдено длъжностно разписание. Твърди се, че с влизане в сила на новото длъжностно разписание е извършено действително съкращаване на длъжността, която е заемана от Н. Колев и че съкращаване на длъжността има не само в случаите, когато се премахват присъщите й функции, но и в случаите, когато те продължават да се изпълняват, но от по-малко служители, като именно намаляване обема на работа е аргументът за съкращаване на длъжността. Правят се доводи, че преценката коя длъжност или бройка на длъжността да бъде съкратена е свързана с оперативната самостоятелност на управляващия дейността и липсва задължение за извършване на подбор и задължение да се предлага друга сходна длъжност на служителя. Ответната страна по касационната жалба Н. Колев, оспорва същата като неоснователна по съображения на адв. Р. Вълев в съдебно заседание и в депозирано становище по реда на чл. 163, във връзка с чл. 228 от АПК. Представителят на Върховна административна прокуратура дава заключение за неоснователност на касационната жалба. Върховният административен съд, след като прецени допустимостта на касационната жалба и наведеното отменително основание, и при съобразяване с чл. 218 от АПК, приема за установено следното от фактическа и правна страна: Касационната жалба е процесуално допустима като подадена в срока по чл. 211 от АПК, от надлежна страна, а разгледана по същество е неоснователна, поради следните съображения: Предмет на съдебен контрол в производството пред Административен съд Хасково е била заповед 4211/07.12.2020 г. на Директора на Агенция Митници, с която на основание чл. 106, ал. 1, т. 2 от ЗДСл, във връзка със заповед ЗАМ-1844/32-358384 от 04.12.2020 г. на Директора на Агенция Митници за определяне на структура на Териториална Дирекция Южна морска, считано от 07.12.2020 г., и утвърдено длъжностно разписание на Териториална дирекция Южна морска, в сила от 07.12.2020 г., е прекратено служебното правоотношение с оспорващия, на длъжност инспектор в Териториална Дирекция на Агенция Митници, Длъжностно ниво 11, Експертно ниво 7, в Териториална Дирекция Южна морска, с ранг: V младши, считано от 08.12.2020 година. За да постанови този резултат съдът е приел за установено, че оспорената заповед е издадена от компетентен орган, в изискуемата писмена форма, при спазване на процесуалните правила, но при неправилно приложение на материалния закон и неговата цел. Решението е валидно, допустимо и правилно. Съдът е изяснил фактическата обстановка правилно, въз основа на анализа на събраните доказателства и възраженията на страните. Спор по фактите няма. Спорният въпрос по делото е досежно приложението на материалния закон и неговата цел. Безспорно е установено, че със заповед 4174/30.11.2020 г., издадена от директора на Агенция Митници на основание чл. 122, ал. 1 от ЗДСл, във връзка с влязло в сила решение 458/07.08.2020 г. по адм. дело 581/2019 г. на Административен съд - Хасково, потвърдено с решение 14261/17.11.2020 г. по адм. дело 9908/2020 г. на Върховен административен съд и подадено заявление с рег. 32-346897/26.11.2020 г. Н. Колев е възстановен на длъжността инспектор в Териториална дирекция на Агенция Митници, Държавно ниво 11, Експертно ниво 7, Териториална дирекция Южна морска, с ранг V младши, считано от 30.11.2020 година. Заповедта е връчена на служителя на 01.12.2020 г., ведно с длъжностна характеристика за длъжността инспектор в Териториална дирекция на Агенция Митници Южна морска, Митническо бюро Ямбол. Горецитираната заповед е издадена при действието на утвърдено длъжностно разписание за структурата на Териториална дирекция Южна морска със заповед ЗАМ-1648/32-316280/29.10.2020 г. на зам. директор на Агенция Митници, с която считано от 01.11.2020 г. е определена структурата на Териториална дирекция Южна морска с обща численост на персонала 417 щатни бройки. Със Заповед 1844/32-358384/04.12.2020 г. на зам. директор на Агенция Митници, издадена на основание чл. 8, изречение второ от Закона за митниците и чл. 6, т. 11 от Устройствения правилник на Агенция Митници е определена, считано от 07.12.2020 г., нова структура на Териториална дирекция Южна морска, като общата численост на персонала е редуцирана от 417 на 416 бройки. Видно от т. 2, 2.4. на заповедта Митнически бюра, промяната е извършена в тази част, като щатната численост на Митническо бюро Ямбол /спрямо предходно действащото длъжностно разписание от 01.11.2020 г./ е намалена от 5 щатни бройки на 4 щатни бройки. Въз основа на така определената нова структура на Териториална дирекция Южна морска към Агенция Митници е издадена заповед 4211/07.12.2020 г. на директора на Агенция Митници, с която на основание чл. 106, ал. 1, т. 2 от ЗДСл, е прекратено служебното правоотношение с Н. Колев, на длъжност инспектор в Териториална Дирекция на Агенция Митници, Длъжностно ниво 11, Експертно ниво 7, в Териториална Дирекция Южна морска, с ранг: V младши, считано от 08.12.2020 година. Съдът е обсъдил и се е позовал на заключението на приетата и неоспорена от страните съдебноикономическа експертиза. След като се е запознало със структурата на Агенция Митници вещото лице е посочило, че числеността на персонала в ТД - Южна морска към 01.11.2020 г. и към 01.12.2020 г. е 417, а към 07.12.2020 г. 416 бр. Експертизата е направила съпоставка на щатните бройки в ТД - Южна морска между длъжностно разписание в сила от 01.11.2020 г. и длъжностно разписание в сила от 07.12.2020 г. за длъжността инспектор в териториална дирекция на Агенция Митници в Териториална Дирекция Южна морска и е установила, че щатните бройки на длъжността инспектор в Териториална дирекция на Агенция Митници, ТД Южна морска към 01.11.2020 г. са 166, а към 07.12.2020 г. са 165. Установена е и промяна в посока намаление на щатните бройки на длъжността инспектор в Териториална дирекция на Агенция Митници в Митническо бюро Ямбол, където от 5 щатните бройки стават 4, както и увеличаване на числеността на персонала с една щатна бройка в Териториална дирекция Тракийска, Митническо бюро Пловдив, което е станало със Заповед 1845/32-358389 от 04.12.2020 година. Вещото лице е посочило също така, че нормативно определената обща численост на персонала в Агенция Митници не е променяна през периода, в който е издадена обжалваната заповед и тя е 3 362 щатни бройки. Експертът е констатирал още, че към момента на издаване на оспорената заповед са налице незаети свободни щатни бройки в Агенция Митници и в Териториална дирекция Южна морска за длъжността инспектор ТД на Агенция Митници, като общият им брой е 81, а в частност в ТД - Южна морска за длъжността инспектор са налице 6 незаети бройки. При изготвяне на експертизата вещото лице е установило също така, че за процесния период в ТД - Южна морска има новоназначено лице, както и командировани служители. При тази фактическа установеност извода на решаващия съд, че правомощието на органа по назначаването да извърши структурни и организационни промени, е упражнено в противоречие с принципа на съразмерност, предвиден в чл. 6, ал. 2 и ал. 4 от АПК, се споделя и от настоящата инстанция. При наличие на 6 свободни щатни бройки за длъжността инспектор в ТД на Агенция Митници административният орган е упражнил оперативната си самостоятелност недобросъвестно и несправедливо, като е предложил да се съкрати именно заетата, на 30.11.2020 г., от Н. Колев длъжност в администрацията на Агенция Митници, а не някоя от незаети щатни бройки. Това правно действие води до извод, че утвърждаването на новото щатно разписание не е извършено с оглед съответните изисквания за осигуряване на необходимия административен капацитет и оптимизация на администрацията и е най-благоприятен за държавата и обществото, а с цел, различна от законовата. Съдът е обсъдил доказателствата по делото, произнесъл се е по възраженията на страните и правилно е приложил материалния закон. Като е приел, че оспорения административен акт е издаден в противоречие с разпоредбите на материалния закон и в несъответствие с целта му, е постановил правилно решение, което следва да бъде оставено в сила. При този изход на спора, на ответната страна следва да се присъдят съдебни разноски, представляващи реално платено адвокатско възнаграждение за касационната инстанция, съгласно представен договор за правна защита и съдействие, в размер на 600 лева, на основание чл. 143 от АПК. Съобразно изложеното и на основание чл. 221, ал. 2 от АПК, Върховният административен съд, пето отделение,