Решение № 9376 от 28.06.2012 г. на ВАС по адм. д. № 11729/2011 г.

Решение № 9376 от 28.06.2012 г. на ВАС по адм. д. № 11729/2011 г., VIII о., докладчик председателят Теодора Николова Производството по делото е по реда на чл. 208 и сл. от АПК. Образувано е по касационна жалба на "Сенсо Мода" ЕООД - гр. София, чрез процесуалния си представител адв. Мариана Айдарова, срещу решение № 978/30.06.2011 г., постановено по адм. дело № 270/2011 г. по описа на Благоевградския административен съд, в частта, в която е отхвърлена жалбата на дружеството против Решение изх. № 1000-0110/23.11.2009 г. на Началника на Митница Кулата. Релевират се оплаквания за неправилност на решението в обжалваната част поради допуснати нарушения при прилагането на материалния закон и съществени нарушения на съдопроизводствените правила - отменителни основания по чл. 209, т. 3 АПК. Моли да бъде отменено решението на АС-Благоевград в обжалваната част. Претендира присъждане на разноски. Ответникът - началникът на Митница Югозападна, редовно призован не е изпратил свой представител и не е взел становище. Представителят на Върховна административна прокуратура изразява становище за неоснователност на касационната жалба, в подробно становище по съществото на делото. Върховният административен съд, състав на осмо отделение намира, че касационната жалба е подадена от надлежно легитимирани страни и в срока по чл. 211, ал. 1 АПК и е процесуално допустима. Разгледана по същество е частично основателна по следните съображения: Делото е за втори път пред ВАС. С решение № 4564 от 31.03.2011 г. по адм. дело № 10250/2010 г. ВАС, първо А отделение е отменил Решение 322 от 30.06.2010 г. по адм. д. № 190/2010 г. на АС-Благоевград, а делото е върнато за ново разглеждане от друг състав на същия съд. При новото разглеждане на делото АС - Благоевград е постановил решение, с което е отменил Решение изх. № 1000-0110/23.11.2009 г. на Началника на Митница Кулата, с което е определен нов размер на дължимите държавни вземания за стоките по ЕАД № 07BG005400Н0025680/Н-2568/20070726 в размер на 11 005 лв., представляващи ДДС, ведно със законната лихва, считано от датата на възникване на митническото задължение, в частта за размера над 10 991.97 лв., представляваща ДДС, ведно със законната лихва върху сумата над 10 991.97 лв., считано от датата на възникване на митническото задължения. В останалата част е отхвърлил жалбата на дружеството като неоснователна. Предмет на настоящото касационно производство е решението на АС само в частта, в която е отхвърлена жалбата дружеството против митническия акт. За да постанови този резултат Благоевградският административен съд е установил следното: "Сенсо Мода" ЕООД е декларирало пред Митница Кулата с ЕАД № 07BG005400Н0025680/Н-2568/20070726 /л. 123-124/ внос от Македония на дамски блузи от синтетика - 5618 бр., и дамски ризи от памук - 10214 бр., под режим допускане за свободно обръщение и крайна употреба /код 4200/, които са предмет на освободена доставка по ДДС за друга държава членка. Митническата стойност на стоките е определена на 147026.19 лв. въз основа на придружаващите вноса документи и са освободени от ДДС на основание чл. 58, ал. 1, т. 6 от ЗДДС. При проверка в рамките на последващ контрол на "Сенсо Мода" ЕООД относно законосъобразността на действията при поставяне на стоките под режим едновременно допускане за свободно обръщение и крайна употреба е установено, че по ЕАД № Н-2568/20070726 са издадените кредитни известия № 15/2.10.2007 г., № 93/21.12.2007 г. и № 233/16.04.2008 г. /л. 18-20/, с които доставката на стоките по тях е анулирана, а за 6336 бр. артикули не са представени документите по чл. 45, т. 1 от ППЗДДС за продажбата им към краен потребител, нито протокол за начислен ДДС. В резултат на тези констатации е издадено и оспореното решение, с което Началникът на Митница Кулата, на основание чл. 204, ал. 1/б и чл. 6 от МК на Европейския съюз /Регламент на Съвета /ЕИО/ № 2913/92 г./ и чл. 58, ал. 2 и ал. 3 от ЗДДС, е определил нов размер на дължимите държавни вземания за стоките по ЕАД № Н-2568/20070726 в размер на 11 005 лв. - ДДС и законна лихва, считано от датата на възникване на митническото задължение, съгласно чл. 232 от Регламент 2913/92 и чл. 59, ал. 2 от ЗДДС, възлизаща към 23.11.2009 г. на 3635.94 лв. По т. 1.1.1 от митническото решение - безспорно установено е, че в случая са спазени условията на режим 4200 при оформянето на ЕАД № Н-2568/20070726. За внесените от Македония стоки - дамски блузи от синтетика и дамски ризи от памук, дружеството е издало фактури № 29-37 за последващи продажби на фирми в Германия., по които доставката е декларирана като освободена от ДДС, съгласно чл. 58, ал. 1, т. 6 от ЗДДС, с изключение за артикул W9122 - 3960 бр. ризи и артикул W9186 - 2376 бр. ризи. За доказване изпращането и съответно получаването на стоките на територията на Германия е представена международна товарителница /ЧМР/ с изпращач "Сенсо Мода" ЕООД гр. София и получател "Текстилфертриб унд продукцион" в Германия, заверена в клетка 24. Представените документи удостоверяват изпълнението на изискванията от хипотезата на чл. 58, ал. 1, т. 6 от ЗДДС. Но, за вноса на 6336 бр. артикули W9122 - 3960 бр. ризи и W9186 - 2376 бр. ризи по фактура № 44/25.07.2007 г. тези изисквания не са изпълнени. За тях няма доказателства за продажбата им на крайни клиенти в Германия, като според съда представените пред Върховен административен съд проформа фактури не удостоверяват тези факти и да са напуснали територията на страната, в който случай ДДС се дължи в страната на потребление - чл. 84 от ЗДДС. По т. 1.1.2 - Съдът е приел за законосъобразно решението за начисляване на ДДС по вноса на стоките, за които впоследствие вносителят е издал кредитни известия за анулиране на сделките към крайни потребители в държава членка. Прието е, че с издаването на кредитни известия № 15, кредитно известие № 93 - за артикул Е 9064, и кредитно известие № 233 към фактура № 37 - за артикул Е9134 и Е9100, във връзка с развалянето на доставката по смисъла на чл. 115, ал. 1 от ЗДДС, последната не може да се третира като вътреобщностна. С издаването на кредитни известия, с което се намалява количеството по доставката, т. е. се анулира продажбата на тези стоки към краен потребител в Германия, ДДС е дължимо от вносителя. Приети са за неоснователни възраженията на жалбоподателя във връзка с редовността на кредитните известия. Задължението за тяхното оформяне е на дружеството, което не може да черпи права в защита от неизпълнението на задълженията си по чл. 115, ал. 4 от ЗДДС при издаването им. Съдът е приел, че дължимото ДДС е в размер на 206,59 лв., а не посочения от митническия орган в т. 1.1.2 от решението размер от 219,62 лв., тъй като е установил с оглед заключението на вещото лице, че артикули Е9818 и Е9813 фигуриращи в кредитно известие № 93 не са предмет на вноса по фактура № 44/25.07.2007 г. и по ЕАД № Н-2568. С оглед изложеното, АС-Благоевград е потвърдил решението на Началника на Митница Кулата за определените в него задължения за ДДС до размера от 10 991.97 лв. /10 785.38 лв. ДДС по т. 1.1.1 от решението + 206.59 лв. ДДС по т. 1.1.2 от решението/ последната получена от разликата между начислен от ДДС от 219.62 и недължимото ДДС от 13.03 лв. = 206.59 лв./. Обжалваното първоинстанционно решение е частично неправилно. ВАС намира за основателно възражението на касатора, че АС не е обсъдил представените при първото разглеждане на делото пред ВАС фактури за продажба на артикулите по проформа фактури 48 и 49 /л. 202, 207/, посочени в приложение 3 към Доклада. По проформа фактура № 48 от 24.07.2007 г. са издадени 17 броя фактури за количества от артикул W 9186, както следва: фактура № 143 от 28.09.2007 г. - 223 бр., фактура № 201 от 8.11.2007 г. - 232 бр., фактура № 213 от 16.11.2007 г. - 111 бр., фактура № 158 от 17.10.2007 г. - 338 бр., фактура № 450 от 20.03.2008 г. - 20 бр., фактура № 380 от 31.01.2008 г. - 91 бр., фактура № 370 от 22.01.2008 г. - 8 бр., фактура № 337 от 31.12.2007 г. - 67 бр., фактура № 485 от 1.04.2008 г. - 11 бр., фактура № 241 от 20.12.2007 г. - 222 бр., фактура № 308 от 27.12.2007 г. - 21 бр., фактура № 436 от 14.03.2008 г. 30 бр., фактура № 571 от 1.04.2008 г. - 9 бр., фактура № 398 от 19.02.2008 г. - 62 бр., фактура № 115 от 27.09.2007 г. - 570 бр., фактура № 85 от 30.08.2007 г. - 104 бр. и фактура № 349 от 18.01.2008 г. - 187 бр., като общо продаденото количество от артикул W 9186 е 2306 бр. В т. 1.1.1 от митническото решение е установено, че за 2376 бр. от артикул - W9186 не са издадени фактури за последваща продажба. С оглед посочените по-горе фактури е видно обаче, че само за 70 бр. от артикул W 9186 не са издадени фактури към купувачи в друга държава - членка и следователно размерът на дължимото ДДС е 118, 30 лв. По проформа фактура № 49 от 24.07.2007 г. са издадени 20 броя фактури за количества от артикул W 9122, както следва: фактура № 143 от 28.09.2007 г. - 490 бр., фактура № 201 от 8.11.2007 г. - 373 бр., фактура № 213 от 16.11.2007 г. - 161 бр., фактура № 158 от 17.10.2007 г. - 12 бр., фактура № 450 от 20.03.2008 г. - 16 бр., фактура № 380 от 31.01.2008 г. - 121 бр., фактура № 370 от 22.01.2008 г. - 12 бр., фактура № 337 от 31.12.2007 г. - 106 бр., фактура № 485 от 1.04.2008 г. - 21 бр., фактура № 241 от 20.12.2007 г. - 299 бр., фактура № 308 от 27.12.2007 г. - 66 бр., фактура № 436 от 14.03.2008 г. - 22 бр., фактура № 571 от 1.04.2008 г. - 30 бр., фактура № 398 от 19.02.2008 г. - 50 бр., фактура № 115 от 27.09.2007 г. - 1074 бр., фактура № 85 от 30.08.2007 г. - 179 бр. и фактура № 349 от 18.01.2008 г. - 173 бр., фактура № 452 от 20.03.2008 г. - 82 бр., фактура № 616 от 1.04.2008 г. - 383 бр., фактура № 573 от 1.04.2008 г. - 207 бр., като общо продаденото количество от артикул W 9122 е 3877 бр., тоест само за 83 бр. липсват фактури към купувачи в друга държава - членка /3960 бр. посочени в приложение № 3 към доклада - 3877 бр./. Следователно размерът на дължимото ДДС е 141,89 лв. Настоящият касационен състав намира, че описаните по-горе фактури /неоспорени от митническите органи/ имат значение за делото, предвид разпоредбата на чл. 142, ал. 2 от АПК. Същите са издадени в периода 2007-2008 г., т. е. преди издаването на оспореното решение, били са осчетоводени от дружеството, поради което административния орган е следвало да се съобрази с тях при произнасянето си. Следователно единствено за стоките, включени в проформа-фактурите № 48 и 49, за които в последствие не са издаден фактури към купувачи в друга държава - членка /посочените 70 бр. от артикул W 9186 и 83 бр. от артикул W 9122/ не е налице първия изискуем се от чл. 45 от ППЗДДС документ, поради което на основание чл. 66, ал. 1, т. 2 от ЗДДС се дължи ДДС, в случая в размер общо - 260,19 лв. / 118, 30 лв. + 141,89 лв./, а не посочения в т. 1.1.1 от оспореното митническо решение размер - 10 785,38 лв. С оглед изложеното и на основание чл. 227, ал. 1 от АПК, ВАС намира, че решението на АС-Благоевград е частично неправилно, а именно за задължението за ДДС над размера от 260,19 лв. определен в т. 1.1.1. от Решение изх. № 1000-0110/23.11.2009 г. на Началника на Митница Кулата /10 785.38 лв./ и в тази му част следва да се отмени, като вместо него следва да бъде постановено друго, с което да бъде отменено Решение изх. № 1000-0110/23.11.2009 г. на Началника на Митница Кулата по т. 1.1.1. за определените задължения на "Сенсо Мода" ЕООД за сумата над 260,19 лв., представляваща дължимо ДДС и съответните лихви в размера над 154,21 лв. от момента на възникване на задължението. Водим от гореизложеното и на основание чл. 222, ал. 1 и чл. 221, ал. 2, предл. първо от АПК Върховният административен съд, състав на осмо отделение,