Решение № 13423 от 16.10.2013 г. на ВАС по адм. д. № 15089/2012 г.

Решение № 13423 от 16.10.2013 г. на ВАС по адм. д. № 15089/2012 г., V о., докладчик съдията Виолета Главинова Производството е по реда на чл. 208 и следващите от АПК. Образувано е по касационна жалба на Наталия Калчева Колева от гр. София против решение № 5693/29.10.2012 г., постановено по адм. д. № 11001/2011 г. на Административен съд София-град. По изложени доводи за неправилно приложение на материалния закон и съществени нарушения на съдопроизводствените правила се иска отмяна на решението. Ответникът-директорът на Агенция "Митници" оспорва касационната жалба чрез юрк. Димитров. Представителят на Върховна административна прокуратура дава мотивирано заключение за частична основателност на касационната жалба. Върховният административен съд, състав на Пето отделение, като провери правилността на обжалваното решение, намира касационната жалба за основателна по същество. С обжалваното решение административният съд отхвърля жалбата на Наталия Калчева Колева срещу заповед № 5760/25.11.2011 г. на директора на Агенция "Митници", с която на осн. чл. 106, ал. 1, т. 2 от Закона за държавния служител (ЗДСл) е прекратено служебното й правоотношение за длъжността "главен експерт" в Дирекция "Последващ контрол", отдел "Акцизно законодателство" в Централно митническо управление, поради съкращаване на длъжността. За да постанови този резултат, съдът приема, че заповедта е в съответствие с материалния закон. В мотивите си, след като преценява доказателствата по делото и твърденията на страните, решаващият състав стига до извод, че въпреки проведения от органа по назначаване професионално-психологически подбор на служителите в отдел "Акцизно законодателство" на база на утвърдена методика за оценка и класирането на касаторката на пето място, колкото са бройките за длъжността "главен експерт", съкращението и на основание чл. 106, ал. 1, т. 2 от ЗДСл е законосъобразно, тъй като петата бройка е определена за назначаване на трудоустроен държавен служител. Върховният административен съд, състав на Пето отделение, като провери правилността на обжалваното решение и съобрази наведените от страните доводи, намира касационната жалба за основателна. Настоящата инстанция споделя установената от тричленния състав на Върховния административен съд фактическа обстановка, която изцяло се подкрепя от доказателствата по делото. Но изводите на съда, че е налице действително съкращаване на длъжността, са в противоречие с материалния закон. Структурната промяна на Агенция "Митници" е разпоредена с Постановление на МС № 294/27.10.2011 г., с което е изменен Устройствения правилник на Агенция "Митници" в резултат на което общата численост на персонала на Централното митническо управление е намалена от 643 на 638 бройки, като за Дирекция "Последващ контрол" щатните бройки са намалени от 48 на 31, а за отдел "Акцизно законодателство"- за длъжността "главен експерт" са определени 5 бройки вместо 11 по действащото длъжностно разписание до извършените промени в числеността на администрацията на ЦМУ. Проведен е професионално-психологически подбор за длъжностите, за които има повече от един кандидат за заемането им, включително и за длъжността "главен експерт". Както е посочено по-горе, оценяването на Наталия Калчева Колева я класира на пето място за длъжността "главен експерт" в отдел "Акцизно законодателство", каквато длъжност заема до прекратяването на служебното и правоотношение с агенцията. Органът по назначаване има интерес от най-ефикасно управление на дейността, поради което и при избора си кои служители да съкрати действа в условията на оперативна самостоятелност. При субординативната връзка между служителя и директора на агенцията, подчиненото положение на служителя го поставя в по-уязвима позиция. ЗДСл гарантира правата му, като поставя категорични условия при прекратяването на правоотношението с него, както и запазването им при определени обстоятелства. В разглеждания случай разпоредения с писмо рег. № 93/1831 от 11. 11.2011 г. на директора на Агенция "Митници" професионално-психологически подбор предшества съкращението. Проведен по правилата, разписани в методиката за оценяване, той ангажира органа по назначаване да се съобрази с резултатите от него. Одобрената в рамките на оперативната самостоятелност на компетентния орган Процедура става част от административното производство по издаване на заповедта по чл. 106, ал. 1, т. 2 от ЗДСл. Поради това, макар и непредвидена в специалния закон, нейното спазване е условие за законосъобразност на крайния акт. В този смисъл е и разпоредбата на чл. 13 от АПК, въвеждаща принципа на последователност и предвидимост. В случая тази процедура по отношение на жалбоподателката не е спазена и фактически правото на подбор на директора на Агенция "Митници" е упражнено в нарушение на административните правила за издаването на акта. Що се отнася до определените със заповед на директора на Агенция "Митници" 9 броя работни места за назначаване на хора с трайни увреждания, настоящата инстанция намира, че това следва да стане при спазване на законоустановената процедура в чл. 9а от ЗДСл за определяне и назначаване на хора с трайни увреждания, а именно заемането на тези длъжности да става след провеждане на конкурс в който участват само такива хора. В разглеждания случай ответникът по касация не представя доказателства, че една от петте бройки за длъжността "главен експерт" в отдел "Акцизно законодателство" е предвидена за назначаване на трудоустроен служител, а назначената служителка Катя Несторова не участва в проведения професионално-психологически подбор и не е оценена от специално назначена комисия. Анализът на цялата разпоредба на чл. 9а от ЗДСл налага извода, че нормативно разписаната процедура за определяне и заемане на длъжности от хора с трайни увреждания е относима към назначаването, като не създава привилегии за тези служители при провеждането на подбор при установена от самия орган по назначаване процедура, като ги изключва от участие при заявено желание за назначаване на определена длъжност от професионално-психологическия подбор. Предвид изложеното настоящият състав намира, че в конкретния случай прекратяването на служебното правоотношение с държавния служител е извършено в нарушение на материалния закон - чл. 106, ал. 1, т. 2 от ЗДСл, тъй като са нарушени съществени административни правила при издаването на административния акт. Делото е изяснено от фактическа страна, поради което след отмяната на съдебния акт следва да бъде постановено решение по съществото на спора с отмяната на заповед № № 5760/25.11.2011 г. на директора на Агенция "Митници". С оглед на изхода на съдебния спор на Наталия Калчева Колева следва да бъдат присъдени разноски по делото в размер на 900 (деветстотин лева), представляващи възнаграждение за един адвокат. Воден от горното, Върховният административен съд, Пето отделение