Решение № 12091 от 10.10.2018 г. на ВАС по адм. д. № 4510/2018 г.

Решение № 12091 от 10.10.2018 г. на ВАС по адм. д. № 4510/2018 г., VII о., докладчик съдията Юлия Раева Производството е по реда на чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). С Решение № 234 от 10.01.2018 г. на Административен съд София-град по адм. дело № 10723/2017 г. е обявено за нищожно Решение № РД-02-14-727/01.09.2017 г. на ръководителя на Националния орган по Програмата за сътрудничество "Интеррег V-А Румъния – България" 2014 – 2020 г. в частта, с която са определени за недопустими разходи в размер на 1 802, 64 евро с ДДС, представляващи 5 % от национално съфинансиране, по договор, сключен от бенефициера Сдружение "Асоциация на дунавските общини "Дунав" с "БИМ Консултинг" ООД. В тази част решението се обжалва с касационна жалба на ръководителя на Националния орган по Програмата за сътрудничество "Интеррег V-А Румъния – България" 2014 – 2020 г. Със същото съдебно решение е отхвърлена жалбата на Сдружение "Асоциация на дунавските общини "Дунав" срещу Решение № РД-02-14-727/01.09.2017 г. на ръководителя на Националния орган по Програмата за сътрудничество "Интеррег V-А Румъния – България" 2014 – 2020 г. в останалата част, а именно - в частта, с която е определена финансова корекция на Сдружение "Асоциация на дунавските общини "Дунав" в размер на 5 % или 11 786, 48 евро с ДДС от допустимите разходи, финансирани от европейските структурни и инвестиционни фондове, които са общо 235 729, 62 евро с ДДС по договора, сключен с "БИМ Консултинг" ООД. В тази част съдебното решение се обжалва от Сдружение "Асоциация на дунавските общини "Дунав". Касационният жалбоподател - ръководителят на Националния орган по Програмата за сътрудничество "Интеррег V-А Румъния – България" 2014 – 2020 г. счита решението в обжалваната част за неправилно поради нарушение на материалния закон и необоснованост – касационни основания по чл. 209, т. 3, предл. 1 и 3 от АПК. Излага подробни аргументи, че административният акт е издаден от компетентен орган. Касационният жалбоподател – Сдружение "Асоциация на дунавските общини "Дунав" (Асоциацията) счита решението в обжалваната част за неправилно поради нарушение на материалния закон, съществени нарушения на съдопроизводствените правила и необоснованост – касационни основания по чл. 209, т. 3 от АПК. Излага съображения за липса на допусната нередност и основание за определяне на финансова корекция. Представителят на Върховната административна прокуратура дава заключение за основателност на касационната жалба на административния орган и за неоснователност на касационната жалба на Сдружение "Асоциация на дунавските общини "Дунав". Върховният административен съд, седмо отделение, въз основа на събраните по делото доказателства, след като обсъди доводите и възраженията на страните, намира за установено следното: Касационните жалби са процесуално допустими – подадени са от надлежна страна, в срока по чл. 211 АПК и срещу подлежащ на обжалване съдебен акт. По същество касационната жалба на административния орган е основателна, но по различни съображения от изложените в нея. А касационната жалба на Сдружение "Асоциация на дунавските общини "Дунав" е неоснователна. Предмет на оспорване пред административния съд е Решение № РД-02-14-727/01.09.2017 г. на ръководителя на Националния орган по Програмата за сътрудничество "Интеррег V-А Румъния – България" 2014 – 2020 г. В т. 1 от решението е определена финансова корекция на Сдружение "Асоциация на дунавските общини "Дунав" в размер на 5 % или 11 786, 48 евро с ДДС от допустимите разходи, финансирани от европейските структурни и инвестиционни фондове, които са общо 235 729, 62 евро с ДДС по договора, сключен с "БИМ Консултинг" ООД. В т. 2 от решението са определени за недопустими разходи в размер на 1 802, 64 евро с ДДС, представляващи 5 % от национално съфинансиране, по договор, сключен от бенефициера Сдружение "Асоциация на дунавските общини "Дунав" с "БИМ Консултинг" ООД. По делото е установено от фактическа страна, че Сдружение "Асоциация на дунавските общини "Дунав" и Националният партниращ орган на Програмата "Интеррег V-А Румъния – България" 2014 – 2020 г. са сключили договор за безвъзмездна финансова помощ по проект "Проучване на възможностите за намаляване на използването на TEN-T мрежа в трансграничния район Румъния – България чрез оптимизиране на товарния и пътнически транспорт и развитието на съвременен механизъм за подкрепа на интермодални връзки", рег. № 15.1.1.010, финансиран от Европейския фонд за регионално развитие, държавните бюджети на България и Румъния и собствени средства. От бенефициера Сдружение "Асоциация на дунавските общини "Дунав" е сключен договор с "БИМ Консултинг" ООД № 030/02.11.2016 г. за възлагане на обществена поръчка с предмет "Изготвяне на стратегия за подобряване на TEN-T мрежата чрез подобряване на капацитета на интермодални възли в трансграничния район Румъния – България". В административния акт се съдържа констатация за допуснато от бенефициера нарушение на чл. 2, ал. 1, т. 1 и 3, чл. 28, ал. 2 и чл. 28а, ал. 1, т. 2 и ал. 3, т. 1, 2 и 3, б. "б" от Закона за обществените поръчки (ЗОП) ; , категоризирано по т. 9 от Приложение № 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове . Административният орган е обосновал, че методиката за оценка на офертите не съответства на посочените разпоредби на ЗОП. Преди издаването на решението административният орган е осигурил възможност бенефициерът да представи своите писмени възражения по основателността и размера на финансовата корекция и при необходимост да представи доказателства. Административният акт е издаден на 01.09.2017 г., след постъпване на възражението по чл. 73, ал. 3 от Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове (ЗУСЕСИФ), като в мотивите му са обсъдени направените от бенефициера възражения. От правна страна административният съд е приел, че актът в частта за определяне на финансова корекция е законосъобразен и е изложил подробни мотиви за липса на отделните основания по чл. 146 от АПК. В частта на определените като недопустими разходи съдът е посочил, че актът е издаден, без да е налице основание за това – липсва искане на бенефициера за верификация на разходи. Съдът е приел, че липсата на основание за издаване на акта води до неговата нищожност. Решението е валидно и допустимо, но частично неправилно поради нарушение на материалния закон. Обжалваното съдебно решение е правилно в частта, с която жалбата е отхвърлена срещу т. 1 от акта за определяне на финансова корекция. Програмата Интеррег е програма за междурегионално сътрудничество, финансирана от Европейския фонд за регионално развитие, но осъществявана не на национално равнище чрез оперативните програми, а на регионално ниво в Европейския съюз. Съгласно § 5, т. 4 от ДР на ЗУСЕСИФ, законът се прилага и за програмите за европейско териториално сътрудничество при извършване на финансови корекции, доколкото друго не е предвидено в приложимото за тях право на Европейския съюз и сключените междудържавни договори. Съгласно § 1, т. 2 от ДР на Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове, наредбата се прилага за Програмата за сътрудничество ИНТЕРРЕГ V-A Румъния – България. Със Закон за ратифициране на Меморандума за изпълнение – договорености между държавите членки, участващи в Програмата за сътрудничество "Интеррег V-А Румъния – България" Народното събрание ратифицира Меморандума за изпълнение. Законът е обнародван в Държавен вестник, бр. 16 от 26.02.2016 г. и е в сила от 26.02.2016 г. Съгласно Меморандума за изпълнение – договорености между държавите членки, участващи в Програмата за сътрудничество "Интеррег V-А Румъния – България" (Меморандума), националният орган, съответстващ на Управляващия орган, с координираща роля за територията на България, е Министерството на регионалното развитие и благоустройството. Между функциите на националния орган – т. 3, б. "к", е и предотвратяването, откриването и отстраняването на нередностите, допуснати в България. Съгласно т. 2.3. от Меморандума, А. Финансови корекции, т. 1. "Всяка страна членка носи отговорност за разследването на нередностите, допуснати от бенефициерите, разположени на нейна територия.... Страната членка налага финансови корекции във връзка с отделни или системни нередности, установени по проектите или програмата. Финансовата корекция се състои в отмяна на част или на цялата сума на публичните средства, разплатени по отделен проект или по програмата. " Съгласно т. 4 от правомощията на Националния орган той гарантира, че е създаден ефективен механизъм за разглеждане на жалби, отнасящи се до отпуснатите средства по програмата. Освен че Националният орган е компетентен да определи финансова корекция на Асоциацията, с оглед на задължението му по Меморандума и на разпоредбата на § 5 от ДР на ЗУСЕСИФ, именно по реда на ЗУСЕСИФ следва да бъде осъществен и гарантираният от Меморандума на бенефициера механизъм за разглеждане на жалба досежно отпускането на средства от програмата. Дотолкова, доколкото в Меморандума няма дефиниция на нередност, а по отношение на финансовите корекции за нередности, налагани от Комисията на Европейския съюз, Меморандумът препраща към Регламент № 1303/2013 г., следва да се приеме, че за целите на Програмата Интеррег нередност има при изпълнение на предпоставките по чл. 2