Решение № 32 от 31.01.2013 г. на ВКС по н. д. № 2279/2012 г.

Решение № 32 от 31.01.2013 г. на ВКС по н. д. № 2279/2012 г., I н. о., НК, докладчик съдията Евелина Стоянова Главният прокурор е направил искане за възобновяване на чнд № 2918/12 г. на Районния съд - гр. Пловдив, изменение на постановеното по него определение от 17.09.2012 г., с което е приспаднато изтърпяното наказание пробация в размер на 10 месеца, наложено на Н. Г. С. по нохд № 2793/09 г. от общо определеното наказание една година и шест месеца лишаване от свобода по това дело и по нохд № 2990/10 г., като са зачетени три дни пробация за един ден лишаване от свобода, вместо два дни пробация за един ден лишаване от свобода, на основание чл. 25, ал. 2 и 3 НК, а производството в тази част - да се прекрати. Пред ВКС прокурорът при Върховната касационна прокуратура поддържа искането.

Осъденият лично и защитата му изразяват становище за неоснователност на направеното искане. Представя се писмена защита.

За да се произнесе, ВКС, първо наказателно отделение взе предвид следното:

В производство по реда на чл. 306, ал. 1 НПК, с определение № 786 от 2.07.2012 г. по чнд № 2918/12 г. ПРС на основание чл. 25, ал. 1, във връзка с чл. 23, ал. 1 НК определил на осъдения Н. Г. С. общо наказание измежду определените му такива с влезли в сила присъди по нохд № № 2793/09 г. и 2990/10 г., двете по описа на ПРС, като му наложил най-тежкото, а именно - една година и шест месеца лишаване от свобода. На основание чл. 66, ал. 1 НК съдът отложил за срок от три години изпълнението на така наложеното общо наказание лишаване от свобода за срок от една година и шест месеца. На основание чл. 68, ал. 1 НК ПРС привел в изпълнение така наложеното общо наказание лишаване от свобода за срок от една година и шест месеца, като определил първоначален строг режим на изтърпяване в затвор или затворническо общежитие от закрит тип, и постановил, наложеното общо наказание да се изтърпи отделно и изцяло от наказанието лишаване от свобода за срок от три месеца, определено на С. по чнд № 94/12 г. на ОС-гр. Пловдив. Определението влязло в сила на 18.07.2012 г.

В производство по реда на чл. 306, ал. 1 НПК, с определение от 17.09.2012 г. по чнд № 2918/12 г. ПРС на основание чл. 59, ал. 1, т. 1 НК приспаднал от определеното и наложено на осъдения С. общо наказание една година и шест месеца лишаване от свобода изтърпяната част от наложеното наказание десет месеца пробация по нохд № 2793/09 г. по описа на ПРС, като зачел три дни пробация за един ден лишаване от свобода. Определението влязло в сила на 3.10.2012 г.

Свързано с направеното искане, Н. Г. С. е осъждан, както следва:

1. с присъда, влязла в сила на 10.06.2009 г. по нохд № 2793/09 г., за деяние, извършено на 25.05.2009 г., на основание чл. 343б, ал. 1 НК на пробация, включваща пробационните мерки - задължителна регистрация по настоящ адрес за срок от 10 месеца и задължителни периодични срещи с пробационен служител за срок от 10 месеца. На основание чл. 343г, във връзка с чл. 343б, ал. 1 НК С. е лишен от право да управлява моторно превозно средство за срок от 10 месеца. От приложените по делото справки на л. 44 и 57 е видно, че наказанието пробация е изтърпяно за времето от 29.06.2009 г. до 25.04.2010 г.

1. с присъда, влязла в сила на 4.06.2010 г. по нохд № 2990/10 г., за деяние, извършено през м. 02.2008 г., на основание чл. 308, ал. 2 НК на 1 г. и 6 месеца лишаване от свобода, условно за срок от 3 години.

1. с присъда, влязла в сила на 11.07.2011 г. по нохд № 4558/11 г., за деяние, извършено на 4.07.2011 г., на основание чл. 343б, ал. 2 НК на пробация, включваща пробационните мерки - задължителна регистрация по настоящ адрес - при периодичност три пъти седмично за срок от 2 години, задължителни периодични срещи с пробационен служител за срок от 2 години, полагане на безвъзмезден труд в полза на обществото по 200 часа годишно за две поредни години и глоба в размер на 100 лева. На основание чл. 343г НК С. е лишен от право да управлява МПС за срок от 2 години.

С определение, влязло в сила на 29.03.2012 г. по чнд № 94/12 г. Окръжният съд-гр. Пловдив на основание чл. 43а, ал. 2 НК заменил отчасти наказанието "пробация", наложено по отношение на осъдения Н. С. по нохд № 4558/11 г., с наказание лишаване от свобода за срок от 3 месеца, като постановил то да се изтърпи при първоначален строг режим в затвор или затворническо общежитие от закрит тип.

Като съобрази горното, доводите на страните и след проверка, Върховният касационен съд, първо наказателно отделение установи:

С искането се претендира, че при постановяване на определението от 17.09.2012 г. по чнд № 2918/12 г. по описа на ПРС, е допуснато нарушение на закона, по смисъла на чл. 422, ал. 1, т. 5, във връзка с чл. 348, ал. 1, т. 1 НПК.

Искането е допустимо, а разгледано по същество - основателно.

1. Както се посочи атакуваното определение от 17.09.2012 г., постановено по чнд № 2918/12 г. на ПРС е влязло в сила на 3.10.2012 г. То не е проверявано по касационен ред, а искането на главния прокурор е депозирано в ПРС на 21.11.2012 г. Коментираното определение е от кръга на актовете по чл. 419, ал. 1, във връзка с чл. 341, ал. 1 и чл. 306, ал. 1, т. 1 НПК и подлежи на проверка по реда на глава тридесет и трета от НПК - "Възобновяване на наказателни дела".

1. ПРС е допуснал нарушение на закона.

Известно е, че при приложението на чл. 25, ал. 1, във връзка с чл. 23, ал. 1 НК, респ. при определяне на общо наказание по влезли в сила отделни присъди, ако наказанието по някоя от присъдите е изтърпяно изцяло или отчасти, то се приспада, ако е от вида на определеното за изтърпяване общо наказание (чл. 25, ал. 2 НК). Когато изтърпяното наказание е пробация, то се приспада изцяло от лишаването от свобода, като два дни пробация се зачитат за един ден лишаване от свобода (чл. 25, ал. 3 НК).

С първо посоченото по-горе определение под № 786/12 г. на ПРС е определено едно общо наказание измежду наложените на осъдения С. по нохд № № 2793/09 г. и 2990/10 г. - пробация и лишаване от свобода, като му е наложено най-тежкото от тях, а именно лишаване от свобода.

От данните по делото е установено, че наказанието по една от присъдите, включени в съвкупността, е изтърпяно изцяло за времето от 29.06.2009 г. до 25.04.2010 г. - пробацията по нохд № 2793/09 г.

При така констатираното решаващият съд е бил длъжен на основание чл. 25, ал. 3 НК да приспадне изцяло изтърпяното наказание пробация от наказанието лишаване от свобода, в съотношението изрично уредено в закона - като зачете два дни пробация за един ден лишаване от свобода.

Вместо това, ПРС неправилно е извършил приспадането по реда на чл. 59, ал. 1 НК, която има приложно поле само в случаите, когато осъденият е бил задържан или по отношение на него е била взета мярка за неотклонение домашен арест.

Изтърпяното наказание пробация, каквито са данните по настоящото дело, се приспада от наказанието лишаване от свобода само по реда на чл. 25, ал. 3 НК.

Констатираното касационно основание - чл. 348, ал. 1, т. 1 НПК, е в полза на осъдения С., тъй като по реда на чл. 25, ал. 3 НК от определеното му за изтърпяване общо наказание 1 г. и 6 месеца следва да се приспаднат 150 дни (след зачитането в съотношението указано в закона), а не 100 дни, както е сторил ПРС неправомерно ползвайки реда по чл. 59, ал. 1 НК. Поради това настоящата инстанция следва да реализира правомощията си по чл. 425, ал. 3 НПК и измени съответно оспорения съдебен акт.

Водим от изложеното на основание чл. 425, ал. 3 НПК, Върховният касационен съд, първо наказателно отделение