Решение № 15571 от 15.11.2019 г. на ВАС по адм. д. № 3490/2019 г.

Решение № 15571 от 15.11.2019 г. на ВАС по адм. д. № 3490/2019 г., VI о., докладчик съдията Десислава Стоева Производството е по реда на чл. 145 и сл. от Административно-процесуалния кодекс (АПК), във връзка с чл. 187 от Закона за съдебната власт (ЗСВ). Образувано е по жалба на Н. Кобурова от [населено място] против решения на Прокурорската колегия на Висшия съдебен съвет (ПК на ВСС) по т. 2. 1 от Протокол № 7 от 27.02.2019 г., с което не е повишена в длъжност "прокурор" във Върховна касационна прокуратура, поради отпадане на правното основание с оглед встъпването й в длъжност "прокурор" в Районна прокуратура - П.. В жалбата и в съдебно заседание са изложени оплаквания, че кадровият орган незаконосъобразно е отказал назначаването й, въпреки обстоятелството, че същата отговаря на изискванията на чл. 162 и чл. 164 ЗСВ, което подлежи на проверка от ВСС при вземане на решението. Допълнително излага, че посоченото основание по чл. 186а, ал. 6 ЗСВ за отказа за назначаване е незаконосъобразно. Решението е прието в нарушение на административнопроизводствените правила, тъй като в противоречие с чл. 35 АПК, не са изяснени фактите и обстоятелствата от значение за случая - към момента на встъпването й на длъжност "прокурор" в Районна прокуратура – П. не е било налице оспорване от нейна страна на процедурата по първоначално назначаване в конкурса за "прокурор" във Върховна касационна прокуратура. Претендира, че процесното решение е постановено в противоречие с принципите за съразмерност и равенство по чл. 6 и чл. 8 АПК. Моли за отмяна на административния акт. Ответникът - Прокурорската колегия на ВСС, чрез юрисконсулт Велинова, в писмено становище от 04.11.2019 г., оспорва жалбата и излага мотивирано становище за недопустимост на жалбата поради липса на правен интерес, алтернативно- за липса на отменителни основания по чл. 146 АПК. Моли решението да бъде оставено в сила. Жалбата е подадена против подлежащ на оспорване акт на Прокурорската колегия на ВСС, от надлежна страна, в преклузивния срок по чл. 187, ал. 1 ЗСВ. Н. Кобурова е участвала в проведения конкурс за първоначално назначаване на длъжност "прокурор" във Върховна касационна прокуратура, но не е бил назначена, което обосновава правния й интерес от търсената съдебна защита. Ето защо се приема, че жалбата е процесуално допустима. При преценка на събраните доказателства и относимата към спорните правоотношения нормативна уредба, настоящият тричленен състав на Върховния административен съд приема следното: От данните по административната преписка се установява, че с решение на Висшия съдебен съвет по Протокол № 54 от 20.11.2014 г., обн. В ДВ, бр. 98/28.11.2014 г., на основание чл. 180, ал. 1 и чл. 178, ал. 1 от ЗСВ и във връзка с решение на Висшия съдебен съвет по Протокол № 39/10.09.2014 г., доп. т. 4, е обявен конкурс за първоначално назначаване и заемане на две свободни длъжности "прокурор" във Върховна касационна прокуратура. Съставът на конкурсната комисия, провела процедурата, е определен поименно с решение на Висшия съдебен съвет по Протокол № 62/18.12.2014 г. Конкурсната процедура е протекла с провеждането на писмен и устен изпит по реда, разписан в ЗСВ и Правилата за провеждане на конкурси за младши съдии и младши прокурори, за първоначално назначаване и за повишаване в длъжност и преместване на съдии, прокурори и следователи (Правилата). Поради обстоятелството, че на устния изпит в конкурса, проведен на 07.04.2015 г., нито един от допуснатите на тази фаза кандидати не е получил оценка не по-ниска от много добър 4. 50, то съгласно действащия към онзи момент чл. 23, ал. 3 от Правилата е прието, че не е налице предпоставката за осъществяване на последващи фази на конкурса, включително класиране и провеждане на гласуване от страна на ВСС по чл. 186а, ал. 4 и 6 от ЗСВ за назначаване. С Решение № 13354/07.12.2016 г., постановено по адм. д. № 6288/2016 г. на ВАС, потвърдено с Решение № 7971/22.06.2017 г. по адм. дело № 3985/2017 г. на ВАС, петчленен състав, съдът е отменил чл. 23, ал. 3 от Правилата за провеждане на конкурси за младши съдии и младши прокурори, за първоначално назначаване и за повишаване в длъжност и преместване на съдии, прокурори и следователи, приети с решение по Протокол № 9 от 7.03.2013 г. от Висшия съдебен съвет, в редакцията, изм. и доп. с решение по т. 5. 3 от Протокол № 21 от заседанието на Висшия съдебен съвет, проведено на 22.05.2014 г. С Решение 12478/16.10.2018 г., постановено по адм. д. № 6288/2016 г. на ВАС, съдът е отменил мълчалив отказ на ВСС- Прокурорска колегия, за продължаване на конкурсната процедура за М. Добровска, участник в конкурс, обявен с решение на ВСС по Протокол № 54/20.11.2014 г. за първоначално назначаване и заемане на две свободни длъжности "прокурор" във Върховна касационна прокуратура. В мотивите на решението е посочено, че съгласно разпоредбата на чл. 186 а от ЗСВ /редакция ДВ, бр. 14/20.02.2015 г. / класирането на кандидатите за първоначално назначаване се извършва от конкурсната комисия чрез подреждането им според резултата от конкурса, който се образува като сбор от оценките на писмения и устен изпит. При това положение конкурсът следва да продължи с последващите действия по чл. 186а от ЗСВ в приложимата редакция, като комисията "Професионална етика и превенция на корупцията" предостави на ВСС информация за притежаваните нравствени качества и изготви становище за всеки кандидат, след което, съгласно чл. 186а, ал. 3 от ЗСВ внесе във ВСС предложение, а ВСС вземе решение за назначаване по чл. 186, ал. 4 или за отказ от назначаване. Съобразно дадените задължителни указания на влязлото в сила отменително Решение № 12478/16.10.2018 г. на Върховния административен съд, шесто отделение, по адм. дело № 6274/2015 г. и във връзка с разпоредбата на § 209 от ЗИД на ЗСВ (обн. в ДВ, бр. 62/09.08.2016 г.) за довършване на конкурсната процедура при досегашните условия и ред, с решение на Комисията по атестирането и конкурсите към Прокурорската колегия на Висшия съдебен съвет по Протокол № 38/20.11.2018 г. е извършено класиране на кандидатите, участници в конкурса за първоначално назначаване и заемане на 2 (две) длъжности "прокурор" във Върховна касационна прокуратура. Съгласно изискванията на чл. 28, ал. 2 от Правилата, в тридневния срок от публикуване на класирането на интернет страницата на Висшия съдебен съвет, Н. Кобурова е подала заявление с вх. № 23/06 от 22.11.2018 г. /образец към чл. 28, ал. 2 от Правилата/ за заемане на длъжността, за която е класирана. Съобразно разпоредбата на чл. 186 а, ал. 2 от ЗСВ, Комисията по професионална етика към Прокурорската колегия на Висшия съдебен съвет е изготвила становища за притежаваните нравствени качества на класираните кандидати, като е прието, че същите спазват изискванията, регламентирани в Кодекса за етично поведение на българските магистрати и притежават необходимите нравствени качества за длъжността. Комисията е установила, че към относимия момент двама от участниците в класирането заемат магистратски длъжности, а именно първият кандидат - Н. Кобурова, встъпила в длъжност "прокурор" в Районна прокуратура - П. на 25.08.2016 г. от конкурс за първоначално назначаване, обявен през 2015 г. и С. Т. - трети по ред, встъпил в длъжност "прокурор" в Софийска градска прокуратура на 12.10.2015 г. след конкурс за първоначално назначаване в окръжните прокуратури, обявен през 2014 г. Комисията по професионална етика към ПК на ВСС е изготвила становище относно притежаваните нравствени качества на кандидатите, което е приела с решение по т. 1.2.1 от Протокол № 2 от заседание, проведено на 05.02.2019 г. и го е изпратила на Комисията по атестиране и конкурси (КАК) към ПК на ВСС. В. на това, с решение по т. 1. 1 от Протокол № 5 от заседание, проведено на 12.02.2019 г,. КАК при ПК е предложила на ПК на ВСС да проведе гласуване по поредността на класирането и е внесла предложение в заседание на ПК на ВСС. В изпълнение на задължителните указания по Решение 12478/16.10.2018 г., постановено по адм. д. № 6288/2016 г. на ВАС и съобразно предложението на КАК, ПК на ВСС е приела процесното решение по т. 2. 1 от Протокол № 7 от 27.02.2019 г., с което не е повишена Н. Кобурова на длъжност "прокурор" във Върховна касационна прокуратура, поради отпадане на правното основание, с оглед встъпването й в длъжност "прокурор" в Районна прокуратура – П.. Резултат от проведеното явно гласуване е съответно 9 гласа "за". В мотивите на кадровия орган е посочено правно основание чл. 186 а, ал. 6 ЗСВ – поради отпадане на правното основание с оглед встъпването й в длъжност "прокурор" в Районна прокуратура – П. съгласно решение по т. 5. 13. от Протокол № 8 от 29.06.2016 г. на ПК на ВСС. О. е, че съгласно становище на КАК Кобурова е класирана на първо място и притежава необходимите нравствени качества за длъжността, но тя е встъпила в длъжност "прокурор" в Районна прокуратура – П. на 25.08.2016 г. от конкурс за първоначално назначаване. Същото се отнася и за С. Т., който е класиран на трето място, но е встъпил в длъжност "прокурор" в Софийска градска прокуратура на 12.10.2015 г., т. е. към момента на произнасяне на административния орган те са магистрати и за тях липсва правно основание за продължаване на участието им в конкурс за първоначално назначаване. Посочени са разпоредбите в ЗСВ, които ясно разграничават разликата между условията, на които следва да отговарят кандидатите за заемана на длъжностите в конкурсите за първоначално назначаване и тези съответно за повишаване и преместване на действащи магистрати. Прието е, че по отношение на двамата е налице възможност за професионално развитие чрез участие в конкурс за повишаване или преместване. Цитирана е съдебна практика на ВАС, според която не следва да има възможност за встъпили в магистратско правоотношение кандидати да продължават участие си в конкурс за първоначално назначаване в органите на съдебната власт. Върховният административен съд, състав на шесто отделение, въз основа на установената фактическа обстановка по делото, намира от правна страна следното: Оспореното решение е прието с явно гласуване, с 9 гласа "за", съобразно разпоредбите на чл. 33, ал. 4, изр. I-во, предл. ІІ-ро и чл. 33, ал. 4, изр. ІІІ - то от ЗСВ, при спазване изискването за кворум, предвидено в чл. 34, ал. 1 от ЗСВ. Същото е мотивирано, съгласно фикцията, съдържаща се в разпоредбата на чл. 34, ал. 3, изр. II-ро от ЗСВ, като за мотиви, с които се приема направено предложение, се смятат мотивите на вносителя му, както и изказванията на членовете на Висшия съдебен съвет в негова подкрепа. При приемане на процесния акт не са допуснати нарушения на административнопроизводствените правила, които да са съществени по смисъла на чл. 146, т. 3 АПК. Видно от съдържанието на разпоредбата на чл. 186 а, ал. 1 ЗСВ, класирането на кандидатите за първоначално назначаване се извършва от конкурсната комисия чрез подреждането им според резултата от конкурса, който се образува като сбор от оценките на писмения и устния изпит. При равен резултат конкурсната комисия класира кандидата с по-висок общ успех от държавните изпити. Самата разпоредба е част от Г. девета, раздел II на ЗСВ "Конкурс за младши съдии, младши прокурори и младши следователи и конкурс за първоначално назначаване в органите на съдебната власт". В случая конкурсът, обявен на основание чл. 180, ал. 1 и чл. 178, ал. 1 от ЗСВ, във вр. с решение на ВСС по Протокол № 39/10.09.2014 г., е за първоначално назначаване и заемане на 2 свободни длъжности за "прокурор" във Върховна касационна прокуратура. Неоспорим факт по делото е, че Н. Кобуров е встъпила в длъжност "прокурор" в Районна прокуратура – П. на 25.08.2016 г. от конкурс за първоначално назначаване, съответно към момента на вземане на процесното решение по т. 2. 1 от Протокол № 7 от 27.02.2019 г. на Прокурорската колегия на Висшия съдебен съвет (ПК на ВСС), същата е била назначена на така изпълняваната от нея длъжност. Поради това и напълно законосъобразно и правилно кадровият орган е постановил решение, с което не е повишил Кобурова на длъжност "прокурор" във ВКП във връзка с конкурс за първоначално назначаване, тъй като процедурата за повишаване на магистрати е по реда на Г. девета, раздел IIа на ЗСВ "Конкурс за повишаване в длъжност и за преместване на съдия, прокурор и следовател в органите на съдебната власт и избор на административни ръководители на органите на съдебната власт". За пълнота на изложението следва да се посочи, че Кобурова не е отговаряла на изискванията на действащата към момента на провеждане на конкурса на 07.04.2015 г. разпоредба на чл. 23, ал. 3 от Правилата, според която оценката от устния изпит следва да е не по-ниска от много добър 4.50, за да бъде назначена на стремената длъжност. Обосновани са възраженията на ответника относно отпадане на правното основание с оглед встъпването в длъжност "прокурор" в Районна прокуратура – П. на Кобурова. Доводите на жалбоподателя за противоречие с практиката, а именно с Решение № 4502/22.04.2015 г. по адм. д. № 1548/2015 г. на ВАС са неоснователни, защото посоченото решение, макар и по друго дело, а именно: адм. д. № 1549/2015 г. на ВАС, е с различна фактическа обстановка и правна обосновка, т. е. неотносимо към настоящия казус. П. изложените фактически и правни съображения, Върховният административен съд, състав на шесто отделение намира, че оспореното решение е издадено от компетентен орган, при спазване на административнопроизводствените правила, в съответствие с материалния закон и без обективни данни за превратно упражнени дискреционни правомощия в нарушение на целта на закона. Подадената жалба е неоснователна и следва да бъде отхвърлена. По изложените съображения и на основание чл. 172, ал. 2 от АПК, вр. с чл. 187 от ЗСВ, Върховният административен съд, шесто отделение,