Решение № 9674 от 23.09.2015 г. на ВАС по адм. д. № 9675/2015 г.

Решение № 9674 от 23.09.2015 г. на ВАС по адм. д. № 9675/2015 г., VII о., докладчик съдията Мирослава Керимова Производството е по реда на чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/. Образувано е по жалба на "БТК НЕТ" ЕООД гр. София, срещу решение № 307/16.07.2015 г. на Комисията за регулиране на съобщенията /КРС/, в частта с която се изменя и допълва Разрешение № 01372-01/25.09.2009 г. на "БТК НЕТ" ЕООД по т. 2.3, 2.4, 2.5 /Приложение към решение № 307/16.07.2015 г. - л. 70-73-75 по делото/. Правят се възражения за незаконосъобразност на обжалвания акт в посочената част поради допуснати съществени процесуални нарушения в процедурата по издаването му и неправилно приложение на материалния закон. Според жалбоподателя, КРС е нарушила чл. 115, ал. 2 от Закона за електронните съобщения /ЗЕС/, като не е уведомила писмено предприятието за всички изменения и допълнения, приети с обжалваното решение, поради което в частта по посочените точки дружеството не е взело становище. Твърди, че с обжалваните точки се разширяват задълженията на предприятието. Те не са били включени в предходните разрешения и не са били в сила за дружеството към момента на изменението. Също сочи, че тези въведени качествено нови задължения за предприятието са неприложими към дейността на това дружество. Жалбоподателят твърди, че му е изпратено писмо и е следвало да вземе становище пред КРС единствено във връзка с изготвянето и обединяването на всички условия по досега издадените на дружеството разрешения в едно, за което същото е нямало възражения. Вместо това, с окончателното решение, в частите в които се оспорва, задълженията на дружеството са разширени без фактическо и правно основание, при изцяло липса на мотиви за това разширение от страна на органа. Според жалбоподателя, посоченото в мотивите на решение № 307/2015 г. на КРС типово разрешение, одобрено с решение № 102/2012 г. на КРС, не може да служи като фактическо основание. Дори и целта на процедурата да била привеждане на разрешенията на "БТК НЕТ" ЕООД в съответствие с приетото типово разрешение, то следвало да бъдат съобразени вече предоставените права и задължения на предприятието, а не без основание и без връзка с дейността на същото, да му се възлагат нови. Целта на индивидуалното разрешение била именно да определя конкретни права и задължения за предприятието, като прилагането на типово разрешение не можело да допуска поставяне на всички предприятия "под общ знаменател". Недопустимо било по пътя на тълкуването на индивидуалното разрешение, да се стига до извода, кои задължения касаят дейността на това предприятие и кои не. В съдебно заседание адв. Пачаманов, процесуален представител на жалбоподателя, като представя по делото кореспонденция между страните след датата на постановяване на оспорваното решение, заявява, че страните не спорят, че обжалваните точки не касаят дейността на това предприятие /което било видно от писмо на КРС изх. № 12-01-2612/17.08.2015 г. - л. 174 по делото/. Същите били въведени, за да се спази принципа на технологична неутралност, което се оспорва от жалбоподателя като правна възможност. Прави се искане за отмяна на обжалваното решение в посочената част като незаконосъобразно. Ответникът по жалбата, Комисията за регулиране на съобщенията, взема становище за неоснователност на жалбата. В писмени бележки, юрк. Пенев твърди, че самото разрешение се прилагало само доколкото било приложимо към конкретната дейност на предприятието и предоставената му категория номера, като в случая оспорените точки не били приложими към дейността на дружеството, поради което и същото нямало правен интерес да оспорва решението в обжалваната част. При извършена служебна проверка за допустимост на жалбата, състав на седмо отделение на Върховен административен съд, приема жалбата на "БТК НЕТ" ЕООД за допустима като подадена в срок, от активно процесуално легитимирана страна, срещу акт, който подлежи на съдебен контрол за законосъобразност пред настоящия съд и съдебен състав. Предмет на контрол за законосъобразност пред съда е Решение № 307/16.07.2015 г. на Комисията за регулиране на съобщенията, в частта с която се изменя и допълва Разрешение № 01372-01/25.09.2009 г. на "БТК НЕТ" ЕООД по т. 2.3, 2.4, 2.5 /Приложение към решение № 307/16.07.2015 г. - л. 70-73-75 по делото/. Съгласно чл. 35, ал. 2 от Закона за електронните съобщение /ЗЕС/, решенията на КРС при осъществяване на нейните правомощия се обжалват по реда на АПК пред Върховен административен съд. Обжалваното решение е получено от "БТК НЕТ" ЕООД на 22.07.2015 г., видно от обратна разписка на л. 76 по делото. Жалбата срещу решението е подадена на 5.08.2015 г., в срока по чл. 149, ал. 1 АПК. Доколкото "БТК НЕТ" ЕООД е адресат на решението и в обжалваните точки са обективирани задължения за адресата, същият има правен интерес да го оспорва. Въпросът дали тези точки в индивидуалното разрешение на това предприятие касаят дейността му и дали са относими към неговия предмет, е въпрос по същество на спора и обуславя основния спор между страните, който следва да се разреши с акт по същество, а не по допустимост. В тази насока, съставът на седмо отделение на Върховен административен съд приема за неоснователно възражението на ответника за недопустимост на жалбата поради липса на правен интерес у жалбоподателя. След анализ на събраните по спора писмени доказателства и въз основа на представената от ответника административна преписка в цялост, съдът установи следната фактическа обстановка, която не се спори между страните: "БТК НЕТ" ЕООД е "предприятие, предоставящо обществени електронни съобщителни мрежи и/или услуги" по смисъла на § 1, т. 50 от Допълнителните разпоредби на Закона за електронните съобщения. На л. 19 по делото е представено и прието като доказателство Разрешение № 01372-01/25.09.2009 г. на "БТК НЕТ" ЕООД. В процедура по чл. 115, ал. 2 ЗЕС, КРС изпраща на "БТК НЕТ" ЕООД писмо изх. № 04-04-115/15.06.2015 г. - л. 83 по делото, с което уведомява дружеството за възможност за становище по планирани изменения на разрешенията на дружеството в 14-дневен срок от получаване на писмото. Според текста на това уведомление, с Решение № 102/31.01.2013 г. /л. 91 по делото/, КРС одобрява типово разрешение за ползване на индивидуално ограничен ресурс - номера, за осъществяване на обществени електронни съобщения, което ще замени съществуващите в момента пет типа разрешения за ползване на номерационен ресурс. По отношение на "БТК НЕТ" ЕООД били констатирани две издадени разрешения. Когато едно предприятие имало издадено повече от едно разрешение за номера, преминаването към единно разрешение се осъществявало като се правело изменение и допълнение на едно от разрешенията, като то се привеждало в съответствие с типовото разрешение и се допълвало с ресурса от останалите разрешения. В случая чрез подробни съображения се излага, че ще се осъществи изменение на Разрешение № 01372-01/25.09.2009 г., като към него ще се прехвърли ресурса от Разрешение № 01373-01/25.09.2009 г. и второто се прекратява след изменението. С писмо вх. № 12-01-2238/2.07.2015 г. "БТК НЕТ" ЕООД чрез управителя на дружеството до КРС заявява, че дружеството няма възражение към планираната промяна. С решение № 307/16.07.2015 г. на основание чл. 30, т. 10, чл. 115, ал. 1, т. 4 и чл. 117, ал. 2, т. 2 от Закона за електронните съобщения, решение № 102/31.01.2013 г. на КРС във връзка с чл. 115, ал. 2 ЗЕС и писмо вх. № 12-01-2238/2.07.2015 г. от "БТК НЕТ" ЕООД, КРС взема решение за удължаване на срока на разрешение № 01373-01/25.09.2009 г., за изменение на разрешение № 01372-01/25.09.2009 г. и за прекратяване на действието на разрешение № 01373-01/25.09.2009 г. Изрично в мотивите на решението е изписано, че с него не се създават нови права или задължения за предприятието, а се обединяват условията на разрешението в един документ, което било в съответствие с регулаторната политика и осигуряване на условия за развитие на конкурентен пазар. Страните не спорят, че решение № 307/16.07.2015 г. на Комисията за регулиране на съобщенията, в частта с която се изменя и допълва Разрешение № 01372-01/25.09.2009 г. на "БТК НЕТ" ЕООД по т. 2.3, 2.4, 2.5 /Приложение към решение № 307/16.07.2015 г. - л. 70-73-75 по делото/ изписва задължения на дружеството, които не касаят дейността на същото и не са били предмет на предходните разрешения, издавани на дружеството. Изрично в писмо изх. № 12-01-2612 от 17.08.2015 г. КРС посочва, че изброените задължения /по посочените точки/ не са относими към предоставения на дружеството номерационен ресурс, но включването/изписването им в индивидуалното разрешение на "БТК НЕТ" ЕООД било с цел да се следва принципа на т. нар. "технологична неутралност". Според ответника, задълженията в това разрешение следва да се прилагат по отношение на дружеството само доколкото са приложими към конкретната дейност на предприятието и предоставената му категория номера. При извършена проверка на всички основания по чл. 146 АПК, съставът на седмо отделение на Върховен административен съд приема, че оспорваното решение в обжалваната част е издадено от компетентен орган във валидна писмена форма.