Решение № 5693 от 26.04.2011 г. на ВАС по адм. д. № 8855/2010 г.

Решение № 5693 от 26.04.2011 г. на ВАС по адм. д. № 8855/2010 г., I о., докладчик председателят Фани Найденова Производството е по реда на чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК), във вр. чл. 160, ал. 6 от Данъчно-осигурителния процесуален кодекс (ДОПК). Образувано е по касационна жалба от директора на дирекция "Обжалване и управление на изпълнението" - гр. Варна при ЦУ на НАП срещу решение № 1004/17.05.2010 г. по адм. д. № 640/2010 г. по описа на Административен съд - Варна, с което е отменен РА № 900409/21.12.2009 г., издаден от орган по приходите при ТД на НАП- Разград, потвърден с решение № 15/08.02.2010 г. на ДД"ОУИ"-Варна, в частта с която на "Агрохим" ЕООД, със седалище в гр. Разград, за данъчен период м. 06.2009 г. е извършена корекция с отрицателно начислен ДДС в размер на 16 666, 37 лв. по КИ № 7/01.06.2009 г. Изложени са доводи за неправилност на решението и се иска отмяната му. Ответникът по касационната жалба - "Агрохим" ЕООД, със седалище в гр. Разград, не взема становище. Участващият по делото прокурор от Върховна административна прокуратура заявява становище за неоснователност на касационната жалба. Касационната жалба е подадена в срок и от надлежна страна, поради което е процесуално допустима. Разгледана по същество, е неоснователна. За да отмени ревизионния акт първоинстанционният съд е приел, че КИ№ 7/01.06.2009 г. към данъчна фактура № 2/19.02.2008 г. е законосъобразно издадено в срока по чл. 115, ал. 2 от ЗДДС съобразно датата на постановеното решение № 96/22.05.2009 г. по въз. т. д. № 139/2009 г. по описа на Апелативен съд - Варна, с което поради разваляне на предварителния договор от 19.02.2008 г. за покупко-продажба на недвижим имот, сключен с "Еврофинанс" ЕООД, "Агрохим" ЕООД като неизправна страна е осъдена да заплати на "Еврофинанс" ЕООД сумата 200 000 лв., представляваща двойния размер на дадения задатък на основание чл. 2 от предварителния договор. Съдът е приел, че на датата на цитираното съдебно решение на АС-Варна е възникнало съответното обстоятелство по смисъла на чл. 115, ал. 1 от ЗДДС. Решението е правилно. Спорът е за датата на възникване на основанието за издаване на кредитното известие към фактура № 2/19.02.2008 г., която според касаторът - органът по приходите е датата на реалното заплащане на сумата, която по писмените обяснения на управителя на дружеството Румен Киров, е 15.02.2010 г., на която чрез частен съдия-изпълнител "Агрохим" ЕООД е заплатил на "Еврофинанс" ЕООД сумата 200 000 лв. Касационният жалбоподател се позовава на издадено от дружеството ново КИ № 8/15.02.2010 г. към данъчна фактура № 2/19.02.2008 г. и във връзка с деклариран от дружеството ДДС за възстановяване в размер на 16 863.83 лв. в СД за м. 03.2010 г. и започната проверка по прихващане или възстановяване от органите по приходите № 1009780/14.04.2010 г. Видно от приетите по делото писмени доказателства, проверката е спряна със Заповед № 1000140/22.04.2010 г. на орган по приходите при ТД на НАП-Варна във връзка с образуваното адм. д. № 640/2010 г. по описа на АС-Варна, така че след приключване на настоящото производство органът по приходите ще се произнесе по искането, в зависимост от решението по настоящото дело. При проверка на законосъобразността на РА първоинстанционният съд е стигнал до правилния извод, че датата на възникване на обстоятелство по ал. 1 на чл. 115 ЗДДС за издаване на кредитно известие към процесната данъчна фактура, е датата на постановяване на решението на Апелативен съд-Варна. Същото има изпълнителна сила и въз основа на него е издаден изпълнителен лист и е образувано изпълнително дело пред частен съдия-изпълнител. По делото не е бил спорен фактът, че предварителния договор не е изпълнен, а спорен е въпроса кое е обстоятелството по смисъла на чл. 115, ал. 1 ЗДДС, което обезсилва с обратна сила данъчното събитие, за да бъде свързано със същото започването на 5-дневния срок за издаване на кредитно известие. Правилно съдът е приел, че считано от постановяване на решението на Апелативния съд-Варна е започнал да тече 5-дневния срок за издаване на КИ към процесната фактура. С постановяване на решението на Апелативен съд-Варна е установено, че предварителния договор за покупко-продажба на недвижим имот е развален и на датата на постановяване на това съдебно решение, с което "Агрохим" ЕООД е осъдено да заплати на "Еврофинанс" ЕООД дадения от последния задатък в двоен размер, е започнал да тече 5-дневния срок по чл. 115, ал. 2 ЗДДС за издаване на кредитно известие към фактура № 2/19.02.2008 г. Съдебното решение на Апелативен съд-Варна е постановено на 22.05.2009 г. и кредитно известие № 7/01.06.2009 г. е законосъобразно издадено при наличие на предпоставките по чл. 115, ал. 1 ЗДДС - разваляне на доставката, за която е издадена фактурата. Като е извършил корекция на резултата по ДДС за данъчен период м. 06.2009 г. с непризнаване на кредитно известие № 7/01.06.2009 г. към фактура № 2/19.02.2008 г., органът по приходите е постановил незаконосъобразен ревизионен акт в тази част, който правилно е отменен от първоинстанционния съд. Решението е правилно, не са налице твърдяните от касатора касационни основания за отмяна, поради което следва да бъде оставено в сила. Водим от горното и на основание чл. 221, ал. 2, предл. първо от АПК Върховният административен съд, първо отделение,