Решение № 10651 от 22.08.2018 г. на ВАС по адм. д. № 6563/2018 г.

Решение № 10651 от 22.08.2018 г. на ВАС по адм. д. № 6563/2018 г., VII о., докладчик съдията Иван Раденков Производството е по реда на чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Образувано е по жалба на Застрахователна компания (ЗК) "У. Ж." АД, гр. С., срещу решение № 425-ЖЗ/23.04.2018 г. на Комисията за финансов надзор, с което е отказано да се утвърди "Г. Т." ООД и "РСМ БГ" ЕООД, като одитори по чл. 101, ал. 1 КЗ за извършване на съвместна проверка и заверка на годишните справки за 2017 г. по чл. 3, ал. 1, т. 1 и 2 от Наредба № 53 от 23.12.2016 г. за изискванията към отчетността, оценката на активите и пасивите и образуването на техническите резерви на застрахователите, презастрахователите и Гаранционния фонд (Наредба № 53), както и на образците с годишни количествени данни за 2017 г. по чл. 304, § 1, буква "г" от Д. Р. (ЕС) 2015/35 на Комисията от 10.10.2014 г. за допълнение на Директива 2009/138/ЕО на Европейския парламент и на Съвета относно започването и упражняването на застрахователна и презастрахователна дейност на ЗК "У. Ж." АД. В жалбата се поддържат оплаквания за незаконосъобразност на оспорения административен акт, тъй като е издаден при липса на компетентност, в нарушение на административнопроизводствените правила, противоречи на материалноправните разпоредби на Кодекса за застраховането (КЗ) и целта на закона. Иска се отмяна на решението и присъждане на направените по делото разноски. Ответникът - Комисията за финансов надзор (КФН), чрез процесуалния си представител - юриск. Налбантов, оспорва жалбата като неоснователна и иска отхвърлянето й. Претендира юрисконсултско възнаграждение. Върховният административен съд, седмо отделение, намира жалбата за процесуално допустима като подадена в срок и от надлежна страна. За да се произнесе по съществото й, съдът съобрази следното от фактическа и правна страна: Съобразно нормата на чл. 101, ал. 1 КЗ, жалбоподателят ЗК "У. Ж." АД в качеството си на застраховател, съответно презастраховател, следва да изготвя годишни финансови отчети и годишни справки, доклади и приложения по чл. 126, ал. 1, които да се проверяват и заверяват съвместно от две одиторски дружества, които са регистрирани одитори съгласно Закона за независимия финансов одит. С решение 1403-ЖЗ/2.11.2017 г., Комисията за финансов надзор утвърждава "П. О." ООД и "М." ООД като одитори за извършване на съвместна проверка и заверка на годишния финансов отчет за 2017 г. на ЗК "У. Ж." АД. ЗК "У. Ж." АД е изпратило писмо с изх. № 970/15.03.2018 г. до КФН със запитване дали съвместната проверка и заверка на годишните справки по чл. 3, ал. 1, т. 1 и 2 от Наредба № 53, както и всички образци с годишни количествени данни по чл. 304, § 1, буква "г" от Регламент (ЕС) 2015/35, в това число образците с годишни количествени данни на ниво група, когато застрахователят, съответно презастрахователят е крайно предприятие майка, върху което се осъществява надзор на група ("Справките по Платежоспособност II"), следва да се извърши от понастоящем избраните и одобрени от КФН одиторски дружества, или дружество може да избере различни одиторски дружества, които съвместно да проверят и заверят Справките по Платежоспособност II за 2017 г. С писмо изх. № 1160/27.03.2018 г. ЗК "У. Ж." АД е информирало КФН, че управителният съвет на дружеството е избрало за извършване на съвместен одит на Справките по Платежоспособност II следните две одиторски дружества: "Г. Т." ООД и "РСМ БГ" ЕООД. С оглед изложеното, ЗК "У. Ж." АД е помолило КФН да издаде решение, с което да одобри избора на "Г. Т." ООД и "РСМ БГ" ЕООД за одиторски дружества, които да извършат съвместна проверка и заверка на Справките по Платежоспособност II за ЗК "У." АД за 2017 г. С писмо изх. № РГ-10-24-5/10.04.2018 г., председателят на КФН е уведомил ЗК "У. Ж." АД, че на свое заседание по Протокол № 31 от 10.04.2018 г., КФН е взела решение, както следва: 1. Да се предостави допълнителна информация от заявителя относно причината да бъдат избрани нови одиторски дружества, както и за наличието на евентуален отказ от страна на "П. О." ООД и "М." ООД да извършат съвместна проверка и заверка на годишните справки, или наличието на други обстоятелства, обуславящи избора на различни одитори; 2. Следва да се извърши преценка за съответствието на новите одитори с изискванията на Критериите за съгласуване на избора на одиторските дружества, които извършват одит на застраховател, презастраховател, застрахователен холдинг, финансов холдинг със смесена дейност, пенсионноосигурително дружество и на управляваните от него пенсионни фондове със седалище Р. Б., приети с Решение по протокол № 27 от 7.04.2017 г. (Критериите); 3. Представяне на декларациите, изчерпателно посочени в писмото, изискуеми по силата на Критериите, които да удостоверят всички обстоятелства, посочени в обсъжданите Критерии. С писмо вх. № РГ-10-24-5/11.04.2018 г. ЗК "У. Ж." АД е изпратила до КФН изисканата с писмо изх. № РГ-10-24-5/10.04.2018 г. на председателя на КФН информация. Посочено е, че съгласно действащите в дружеството вътрешни правила за избор на доставчици на стоки и услуги с цена, която е над определен материален интерес, е била организирана състезателна процедура за такъв избор, като са изпратени молби до всички одиторски дружества за подаване от тяхна страна на оферти за извършване на проверка и заверка на Справките по Платежоспособност II. ЗК "У. Ж." АД е получила оферти само от три двойки одитори, а именно - "П. О." ООД и "М." ООД с първоначално дадена обща цена за ЗК "У." АД и ЗК "У. Ж." АД 77 000 евро, без включено ДДС, "Г. Т." ООД и "РСМ БГ" ЕООД с обща цена за двете дружества 32 000 евро, без включено ДДС и "Ърнст енд ЯНГ" ООД и "АФА" ООД с дадена обща цена за двете дружества от 111 000 евро, без включено ДДС. С. опити за подобрение на офертата от назначените към този момент одитори на ЗК "У. Ж." АД, "П. О." ООД и "М." ООД са предложили "незначително намаление" от 62 000 евро, без включено ДДС, което е отново почти два пъти повече от предложената от "Г. Т." ООД и "РСМ БГ" ЕООД цена. Именно цената, предложена от дружествата, както и други заложени критерии - опит на одиторските дружества, репутация, професионален екип, съотношение на цена и количество на услугата, са мотивирали управителният съвет на ЗК "У. Ж." АД, да ги предложи за одиторски дружества за извършване на съвместен одит на Справките по Платежоспособност II. Поради посочената причина, дружеството е подало искане и до КФН за утвърждаване на "Г. Т." ООД и "РСМ БГ" ЕООД за одитори на застрахователната компания, които да извършат проверка и заверка на Справките по Платежоспособност II. Към посоченото писмо са представени и офертите на трите двойки одиторски дружества, кандидатстващи за горепосочения избор, декларации от "Г. Т." ООД в изпълнение на Критериите и декларации и други документи от "РСМ БГ" ЕООД в изпълнение на Критериите. Комисията по финансов надзор е постановила обжалваното решение № 425-ЖЗ от 23.04.2018 г., с което на основание чл. 13, ал. 1, т. 30 ЗКФН и чл. 101а, ал. 1 КЗ е отказала да утвърди "Г. Т." ООД и "РСМ БГ" ЕООД, като одитори. Като фактическо основание за издаване на процесното решение, административният орган е посочил, че от представената информация и документи с писмо вх. № РГ-10-24-5/11.04.2018 г., се установява, че не е налице отказ от страна на утвърдените одиторски дружества да извършат съвместна проверка и заверка на годишните справки и данни за 2017 г., не се установяват факти и обстоятелства, които да сочат на невъзможност на "П. О." ООД и "М." ООД да извършат съвместния одит на ЗК "У. Ж." АД. Отразено е, че заявителят не е представил и данни, че посочените одиторски дружества са престанали да отговарят на изискванията съгласно Критериите, поради което КФН е приела, че липсва основание за преразглеждане на вече издаденото решение на КФН, с което са утвърдени "П. О." ООД и "М." ООД като одитори по чл. 101, ал. 1 КЗ и следва да се приеме, че искането на застрахователя е неоснователно. Настоящият състав на Върховния административен съд, седмо отделение, като съобрази доводите на страните, и събраните по административната преписка доказателства, при извършената служебна проверка на законосъобразността на административния акт по реда на чл. 168, ал. 1 във вр. с чл. 146 от АПК, намира жалбата за основателна по следните съображения: Решението е издадено от компетентен орган в рамките на нормативно определените му правомощия и в надлежна форма, Възражението на жалбоподателя, че КФН се е произнесъл извън срока по чл. 101а, ал. 3 КЗ, е неоснователно. Срокът за произнасяне е започнал да тече от датата на отстраняване на нередовностите (представяне на допълнителна информация) със съобщаването на писмото от 10.04.2018 г. на КФН до застрахователната компания, поради което издаденият на 23.04.2018 г. опорен акт е в съответствие с изискването на закона. При издаването на оспореният акт е допуснато съществено нарушение на административнопроизводствените правила, като са нарушени разпоредбите на чл. 35 и чл. 36, ал. 3 АПК. Настоящата инстанция намира за основателни и оплакванията на ЗК "У. Ж." АД за постановяване на решението в нарушение на материалния закон. Жалбоподателят е сезирал КФН с молба за утвърждаване на две одиторски дружества, които да проверят и заверят Справката по Платежоспособност II, което е различен одит от годишната справка за 2017 г. (аргумент от дефиницията на чл. 2, ал. 1 и ал. 2 от Наредба № 53). Искането не е за преразглеждане на решението, с което вече са утвърдени дружествата, които да извършат годишната справка за 2017 г., а за утвърждаването на одитори, които да проверят и заверят конкретно Справката по Платежоспособност II. В тази насока е и отправеното на 15.03.2018 г. запитване до КФН. Съгласно чл. 35 АПК индивидуалният административен акт се издава, след като се изяснят фактите и обстоятелствата от значение за случая и се обсъдят обясненията и възраженията на заинтересованите граждани и организации, ако такива са дадени, съответно направени. С писмо от 11.04.2018 г. ЗК "У. Ж." АД е изпълнило указанията, като е приложило документите, удостоверяващи изпълнението на Критериите от страна на "Г. Т." ООД и "РСМ БГ" ООД. Също така е посочено, че искането за утвърждаване на други одитори за проверка на Справката по Платежоспособност II е продиктувано от финансови причини - предложена е двойно по-ниска цена за услугата, отколкото вече утвърдените. Административният орган в нарушение на чл. 35 и чл. 36, ал. 3 АПК, е издал оспореното решение, без да извърши преценка на фактите и обстоятелствата от значение за утвърждаването на "Г. Т." ООД и "РСМ БГ" и без да коментира в решението си, представените от ЗК "У. Ж." АД декларации и други документи, изискани от административния орган с писмото от 10.04.2018 г. Като е постановил оспореният в решението отказ за утвърждаване, без да обсъди релевантните във случая доказателства за съответствие на двете одиторски дружества с Критериите, административният орган е допуснал съществено нарушение на административнопроизводствените правила. Административният акт е издаден и в противоречие с материалния закон. В ал. 2 на чл. 101а от КЗ е посочено, че критериите за съгласуване на избора на одитори по ал. 1 се приемат от комисията, съгласувано с Комисията за публичен надзор над регистрираните одитори. Изложеното води на извода, че единственото условие, което следва да бъде изпълнено, за да бъде съгласуван от КФН избора на застрахователната компания за одитори по чл. 101, ал. 1 от КЗ, е спазване на изискванията на Критериите. В случая административният орган, въпреки че е указал представянето на данни за избраните одитори, не е извършил преценка за съответствието им с Критериите, а е постановил отказа си поради липса на данни, че утвърдените вече дружества не могат да изпълнят ангажимента си към ЗК "У. Ж." АД. Липсва законово изискване за невъзможност на утвърдените вече одитори да изготвят годишни справки, доклади и приложения по чл. 126, ал. 1 КЗ, за да бъдат утвърдени други одитори, които съответстват на Критериите. Липсва и разпоредба в КЗ, която да предвижда, че щом са утвърдени одитори, които да изготвят годишния доклад, не може компетентният административен орган да утвърди други одитори, които да проверят и заверят годишните справки, доклади и приложения по чл. 126, ал. 1 КЗ. Поради изложеното, като е постановил отказ за утвърждаване на посочените в административния акт фактически основания, а не е взел предвид разпоредбата на чл. 101а, ал. 1 и ал. 2 КЗ, КФН е постановил незаконосъобразно решение. С оглед горното, настоящият състав на Върховния административен съд намира, че жалбата на ЗК "У. Ж." АД е основателна. Обжалваното решение следва да бъде отменено, а преписката върната на административния орган за ново произнасяне по искането на ЗК "У. Ж." АД, след като КФН изпълни своето задължение по чл. 35 и чл. 36, ал. 3 АПК и установи действителните факти от значение по случая, а именно да прецени дали предложените от застрахователната компания одитори, отговарят на Критериите за съгласуване. Предвид изхода на спора и изричното направеното искане от страна на процесуалния представител на жалбоподателя за присъждане на разноски, Комисията за финансов надзор следва да бъде осъдена да заплати в полза на ЗК "У. Ж." АД такива до доказания реално сторен размер от 50 лв. /държавна такса/. Така мотивиран и на основание чл. 172, ал. 2, предл. второ от АПК, Върховният административен съд, седмо отделение,