Решение № 16160 от 18.12.2012 г. на ВАС по адм. д. № 13136/2012 г.

Решение № 16160 от 18.12.2012 г. на ВАС по адм. д. № 13136/2012 г., IV о., докладчик председателят Румяна Монова Производството е по реда на чл. 122е от Закона за обществените поръчки. Образувано е по касационна жалба на Обединение "Стройинженеринг БГС" ДЗЗД, гр. Перник, представлявано от Росица Георгиева Масларска срещу решение № 1046 от 20.9.2012 г., постановено по преписка № КЗК-740 от 2012 г. на Комисията за защита на конкуренцията, с което е оставена без уважение жалба на обединението срещу решение № 17/22.11.2011 г. на кмета на община Кочериново, с което е прекратена процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Разширяване на съществуващата междуселищна водоснабдителна инфраструктура в Община Кочериново, съгласно сключен договор между община Кочериново и Държавен фонд "Земеделие", за отпускане на безвъзмездна финансова помощ мярка по мярка 321 - "Основни услуги за населението и икономиката в селските райони", открита с решение № 3 от 28.03.2011 г. на възложителя. Твърди, че решението е неправилно и развива подробни съображения за това в касационната жалба. Иска отмяна на така постановеното решение на КЗК. Ответниците - кметът на община Кочериново и Комисията за защита на конкуренцията не вземат становище по така подадената жалба. Представителят на Върховна административна прокуратура дава заключение за неоснователност на касационната жалба. Върховен административен съд, четвърто отделение, като взе предвид разпоредбата на чл. 218 от АПК, приема за установено следното: С решение № 3/28.03.2011 г. на кмета на община Кочериново е открита "открита" по вид процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Разширяване на съществуващата междуселищна водоснабдителна инфраструктура в Община Кочериново, съгласно сключен договор между община Кочериново и Държавен фонд "Земеделие", за отпускане на безвъзмездна финансова помощ мярка по мярка 321 - "Основни услуги за населението и икономиката в селските райони". С решението са одобрени обявлението и документацията за участие. Процедурата е прекратена с процесното решение на възложителя във връзка с изготвен подробен устройствен план (ПУП) по Закона за устройство на територията на проект "Разширяване на съществуващата междуселищна водоснабдителна инфраструктура в Община Кочериново" се налага промяна на трасето на външен водопровод. Съгласно сключен договор между Община Кочериново и Държавен фонд Земеделие за отпускане на безвъзмездна финансова помощ по мярка 321 "Основни услуги за населението и икономиката в селските райони" за реализиране на проект "Разширяване на съществуващата междуселищна водоснабдителна инфраструктура в Община Кочериново" всяка промяна в одобрения от ДФЗ проект подлежи на съгласуване и одобрение от Фонда. На основание гореизложеното и предвид факта, че с промяна на трасето ще бъдат променени количествено-стойностните сметки на проекта и самият проект е налице основание за прекратяване на процедурата, изразяващо се в установяване на нарушения на откриването на процедурата, които не могат да бъдат отстранени, без това да промени условията, при които тя е обявена. Предмет на касационен контрол е решение № 1046 от 20.9.2012 г., постановено по преписка № КЗК-740 от 2012 г. на Комисията за защита на конкуренцията, с което е оставена без уважение жалба на обединението срещу решение № 17/22.11.2011 г. на кмета на община Кочериново, с което е прекратена процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Разширяване на съществуващата междуселищна водоснабдителна инфраструктура в Община Кочериново, съгласно сключен договор между община Кочериново и Държавен фонд "Земеделие", за отпускане на безвъзмездна финансова помощ мярка по мярка 321 - "Основни услуги за населението и икономиката в селските райони", открита с решение № 3/28.03.2011 г. на възложителя. За да остави без уважение жалбата на обединението КЗК е приела, че обхватът на преценката за законосъобразност на издадения акт за прекратяване на процедурата следва да се сведе до мотивите, с които е издадено решението за прекратяване на процедурата и дали съответно посочените мотиви попадат в хипотезата на чл. 39, ал. 1, т. 6 от ЗОП и които съответно са предмет на обжалване от страна на жалбоподателя. И преценката на възложителя за прекратяване на процедурата е правилна. Решението на Комисията за защита на конкуренцията е правилно. Не са допуснати нарушения на материалния закон и съдопроизводствените правила. Съгласно нормата на чл. 39, ал. 1, т. 6 от ЗОП възложителят с мотивирано решение прекратява процедурата, когато са установени нарушения при откриването и провеждането й, които не могат да бъдат отстранени, без това да промени условията, при които е обявена процедурата, тоест за да се осъществи съставът на посочената норма е необходимо да са налице такива съществени нарушения на процедурата за възлагане на обществени поръчки, които да са налице при откриването и провеждането й и които не могат да бъдат санирани, без това да промени условията, при които е обявена процедурата. Порокът на процедурата се състои в несъобразяване при откриването на процедурата по възлагане на процесната поръчка от страна на възложителя, на настъпилите промени в границите на частните имоти в селата Боровец и Крумово, по отношение на одобреното с инвестиционните проекти трасе на довеждащ водопровод с. Мурсалево - с. Крумово. С изготвянето на ПУП на проект "Разширяване на съществуващата междуселищна водоснабдителна инфраструктура в община Кочериново", който е бил съобразен с настъпилите промени в собствеността по трасето на водопровода, възложителя е узнал за допуснатото нарушение при откриването на процедурата и произтичащата от това необходимост от промяна на трасето на водопровода, което от своя страна ще доведе до промяна на количествено-стойностните сметки на проекта и самия проект. Възложителят е правилно е реализирал задължението си да прекрати обществената поръчка на основание чл. 39, ал. 1, т. 6 от ЗОП, тъй като при откриването на обществената поръчка е допуснал съществено нарушение, като не се е съобразил с настъпилите изменения по отношение на собственост и застрояване по трасето на проектирания водопровод. Това нарушение от своя страна не подлежи на отстраняване в хода на процедурата, доколкото промяната на трасето на водопровода ще доведе и до промяна на условията, при които е обявена процедурата. Следва да се има предвид и условието на чл. 4.7, буква "в" от договор № 10/321/00310/23.10.2009 г. за отпускане на финансова помощ по мярка 321 "Основни услуги за населението и икономиката в селските райони", сключен между Държавен фонд "Земеделие" и община Кочериново, а именно, че фондът има право да откаже плащане на цялата или на част от помощта, когато ползвателят не е използвал при провеждането на процедурата за възлагане на обществената поръчка, респективно се е отклонил от одобрените от фонда Техническа спецификация и/или Количествени сметки. При евентуално продължаване на процедурата с променени от възложителя количествени сметки, би могло да се стигне до ситуация, в която общината да бъде поставена в невъзможност да заплати дейностите по сключения договор за изпълнение на поръчката, в случай, че плащането бъде отказано от Държавен фонд "Земеделие", което от своя страна би довело до влошаване на финансовото състояние на общината. Решението на КЗК е правилно и следва да бъде оставено в сила. По изложените съображения и на основание чл. 221, ал. 2 от АПК, Върховен административен съд, четвърто отделение,