Решение № 6651 от 12.05.2011 г. на ВАС по адм. д. № 16264/2010 г.

Решение № 6651 от 12.05.2011 г. на ВАС по адм. д. № 16264/2010 г., IV о., докладчик съдията Марио Димитров Производство по чл. 208 - чл. 228 от АПК. Образувано е по жалба на кмета на Община - Варна, подадена чрез пълномощник юриск. Десислава Данаилова против решение № 2264 от 4.11.2010 г. по адм. д. № 637/2007 г. на Административен съд - Варна, трето отделение, ХХХ състав, с което е отменена заповед № 1071 от 03.04.2007 г. на кмета на Община - Варна, в частта относно пакет първи и трети от обособени транспортни линии с номера 9, 109 и 51 8 първи пакет/ и 39 и 209 /втори пакет/, както и е върнато делото като преписка на кмета на Община - Варна за провеждане на нова процедура и е осъдена Община - Варна да заплати на "Коско" ООД, гр. Варна разноски по делото в размер на 50 лв. Излага доводи, че решението е неправилно, поради нарушение на материалния закон, съществено нарушение на съдопроизводствените правила и е необосновано. Излага, че неправилно съдът е върнал преписката за провеждане на нов конкурс, след като има влязло в сила решение на съда, с което е отменено решение 4819-10 от 16.03.2007 г. на Общински съвет - Варна и провеждането на конкурс въз основа на него ще бъде незаконосъобразно. Моли да бъде отменено обжалваното решение и бъде отхвърлена жалбата срещу обжалваната заповед на кмета на общината или алтернативно да бъде отменено разпореждането за връщане на делото като преписка на кмета на общината за провеждане на нова процедура. Ответникът - "Коско" ООД, гр. Варна, чрез пълномощника си адв. Димитър Филипов оспорва жалбата като неоснователна и излага доводи за правилност на обжалваното решение в подробни писмени бележки. Моли, да се остави в сила обжалваното решение и се присъдят разноските по делото. Заинтересованите страни - "Градски транспорт" ЕАД, "Хеброс Бус" ООД, "Златни пясъци Травел" и "Транстриумф Холдинг" АД, редовно призовани не се явяват и не вземат становище по жалбата. Представителят на Върховна административна прокуратура излага становище, че касационната жалба е неоснователна. Излага, че съдът е изложил подробни правни аргументи във връзка с фактологията на доказателствата събрани по делото и относимото към конкретния казус решение № 588/08.04.2009 г. по адм. д. № 2923/2008 г. на Административен съд Варна, потвърдено с решение № 2654/26.02.2010 г. по адм. д. № 9711/2009 г. на ВАС - IV отделение с което решение № 4819 - 10 по протокол № 52 от 16.03.2007 г. на ОбС Варна е отменено. Излага, че с посоченото решение Административен съд Варна е върнал делото като преписка на Общинския съвет за вземане на ново решение за възлагане с конкурс на превозите по утвърдените транспортни схеми, на основание чл. 173, ал. 2 от АПК, тъй като естественото на спора не позволява решаването му по същество от съда, а съгласно чл. 177, ал. 1 от АПК решението на съда има сила спрямо страните по делото и всички действия на административния орган извършени в противоречие със съдебното решение са нищожни. Смята, че съдът е съобразил разпоредбата на чл. 177, ал. 1 от АПК и обстоятелството, че съгласно чл. 19, ал. 1 от Наредба № 2, общинските съвети утвърждават критериите и начина на оценяване и класиране на кандидатите, поради и което правилно е върнал делото на ОбС, тъй като обратното би означавало изземване на правомощията на ОбС - Варна. Върховният административен съд, четвърто отделение намира касационната жалба за процесуално допустима като подадена от надлежна страна и в срока по чл. 211, ал. 1 от АПК. Разгледана по същество жалбата е неоснователна по следните съображения: С решение № 2264 от 04.11.2010 г. по адм. д. № 637/2007 г. на Административен съд - Варна, трето отделение, ХХХ състав, е отменена заповед № 1071 от 03.04.2007 г. на кмета на Община - Варна, в частта относно пакет първи и трети от обособени транспортни линии с номера 9, 109 и 51 /първи пакет/ и 39 и 209 /втори пакет/, както и е върнато делото като преписка на кмета на Община - Варна за провеждане на нова процедура и е осъдена Община - Варна да заплати на "Коско" ООД, гр. Варна разноски по делото в размер на 50 лв. Административният съд е приел, че оспорената заповед се основава на решение № 4819 - 10, прието с протокол № 52/16.03.2007 г. от ОбС - Варна, което е отменено с влязло в сила решение № 588 от 08.04.2009 г. по адм. д. № 2923/2008 г. на Административен съд - Варна, потвърдено с решение № 2654/26.02.2010 г. по адм. д. № 9711/2009 г. на ВАС - IV отделение. Съобразени са също влезли в сила решения на КЗК и на Върховния административен съд, че с това решение, както и други свързани с процедурата решения на ОбС - Варна, се ограничава конкуренцията на пазара на обществен превоз на пътници. В съответствие с чл. 177, ал. 1 от АПК съдът е приел, че решението, с който е отменен административния акт на общинския съвет е задължително, както и че с процесната заповед са въведени изисквания към кандидатите, които не се основават на решението на общинския съвет, съгласно чл. 19 от Наредба № 2 от 15.03.2002 г. за условията и реда за утвърждаване на транспортни схеми и за осъществяване на обществени превози на пътници с автобуси и леки автомобили /Наредба № 2/. Съдът е приел, че оспорената заповед е издадена при съществени нарушения на процесуалните правила, поради което в обжалваната част следва да бъде отменена. С касационната жалба са посочени отменителни основания по чл. 209, т. 3 от АПК, които настоящият състав приема за неоснователни. В съответствие с чл. 220 от АПК настоящият съдебен състав приема за обективни и правилни фактическите установявания на първоинстанционния съд, които за процесуална икономия не следва да се повтарят. От събраните по делото доказателства се установява, че с решение № 2758-7 по протокол № 258/30.11.2005 г. Общински съвет-Варна е взел решение да се проведат конкурси за възлагане на превози по утвърдените транспортни схеми за осъществяване на обществен превоз на пътници с автобуси и леки автомобили на територията на община Варна. Въз основа на това решение е взето решение № 4387-14/11.10.2006 г. на ОС-Варна, като е възложено на кмета на общината да изготви и представи на ОС-Варна пакети за всички автобусни линии на територията на община Варна за провеждането на конкурс за избор на превозвачи за конкретните линии. Кметът на Община - Варна е внесъл предложение с проект за решение за превозите, като са описани четири етапа с номера на автобусни линии. С решение № 4819-10/16.03.2007 г. ОбС - Варна е утвърдил етапите и пакетите за провеждане на конкурсите за възлагане на превози по автобусни линии от утвърдената транспортна схема на Община - Варна, сред които и тези по етап четвърти с включени три пакета с определени номера на автобусните линии. Със процесната заповед № 1071 от 03.04.2007 г. кмета на Община - Варна на основание чл. 17, ал. 4 от Наредба № 2 е открит конкурс за обществен превоз въз основа на решенията на ОбС - Варна, като са включени и нови изисквания, каквито не са определени от общинския съвет. Административният съд обективно е съобразил, че с решение № 805/25.09.2007 г. по преписка № КЗК-265,266,267/2007 г. от Комисията за защита на конкуренцията, е прието за установено, че с решение № 4819-10/16.03.2007 г. и решение № 4820-10/16.03.2007 г. на Общински съвет -Варна, се ограничава конкуренцията на пазара на обществен превоз на пътници, което е потвърдено с решение № 3787/01.04.2008 г. по адм. д. № 10555/2007 г. на ВАС, пето отделение, и решение № 10779/20.10.2008 г. по адм. д. № 8395/2008 г. на Петчленен състав на ВАС. Също така правилно е приел, че с решение № 588 от 08.04.2009 г. по адм. д. № 2923/2008 г. на Административен съд - Варна, потвърдено с решение № 2654/26.02.2010 г. по адм. д. № 9711/2009 г. на ВАС, IV отделение, е отменено решение № 4819 - 10, прието с протокол № 52/16.03.2007 г. от ОбС - Варна, въз основа на което е издадена оспорената заповед № 1071 от 03.04.2007 г. на кмета на Община - Варна на основание чл. 17, ал. 4 от Наредба № 2. В съответствие чл. 17, ал. 4 от Наредба № 2 конкурсът за възлагане на обществен превоз на пътници се провежда по решение на общинския съвет и се открива със заповед на кмета на общината, с които се определят посочените от т. 1 до т. 5 съществени характеристики на конкурса, като провеждането на конкурса се възлага на кмета на общината и се делегират функциите на общинския съвет на кмета по провеждането. Заповедта на кмета следва да е в съответствие с определените с решението на общинския съвет по чл. 17, ал. 4 от Наредба № 2 характеристики на конкурса. В случая след като е отменено решение № 4819 - 10, прието с протокол № 52/16.03.2007 г. от ОбС - Варна, въз основа на който е издадена оспорената заповед № 1071 от 03.04.2007 г. на кмета на Община - Варна, е отпаднала съществена предпоставка за откриване на конкурса от кмета на общината и липсва основание за неговото провеждане. Незаконосъобразността на решението на общинския съвет за откриване на процедурата по чл. 17, ал. 4 от Наредба № 2, поради което е отменено с влязло в сила решение, обуславя незаконосъобразност и на заповедта на кмета на общината издадена въз основа на него на основание чл. 17, ал. 4 от Наредба № 2. Освен това заповедта на кмета на общината не може да съдържа различни изисквания от определените от общинския съвет, доколкото от последния не е предоставена възможност за определяне на допълнителни такива. Неоснователни са възраженията на касатора за неправилност на решението на съда и в частта, в която е върнато делото като преписка на административния орган. Действително след като е отменено решението на общинския съвет за откриване на конкурса за превоз на пътници и поради което е отменена заповедта на кмета за неговото провеждане, липсва акт на общинския съвет, като предпоставка за провеждане на нова процедура от кмета на общината. В случая обаче след връщане на делото като преписка на кмета на Община - Варна и при липса на ново решение на общинския съвет за провеждане на конкурс в съответствие с нормативните изисквания и въз основа на решенията на КЗК и съда, административният орган може да вземе решение за прекратяване на процедурата. В настоящето производство липсват данни относно етапа на открития конкурс за възлагане на превози по утвърдените транспортни схеми за осъществяване на обществен превоз на пътници с автобуси и леки автомобили на територията на община Варна във връзка с решение № 2758-7 по протокол № 258/30.11.2005 г. на Общински съвет - Варна, относно преценката на възможността за издаване на нова заповед по чл. 17, ал. 4 от Наредба № 2 от кмета на Община - Варна. Действията на кмета на общината относно провеждането на нова процедура следва да бъдат съобразени с оглед наличието на решение на общинския съвет по чл. 17, ал. 4 от Наредба № 2. Предвид на изложените съображения настоящият съдебен състав приема, че не са допуснати твърдяните от касатора нарушения обуславящи касационни основания по чл. 209, т. 3 от АПК и при проверката в съответствие с чл. 218 от АПК не се установиха пороци на обжалваното решение, поради което следва да бъде оставено в сила. По отношение искането на процесуалният представител на ответника "Коско" ООД за присъждане на разноски по делото, настоящият съдебен състав приема, че не са посочени по вид и размер, както и не са представени доказателства, поради което искането следва да бъде оставено без уважение. Водим от гореизложеното и на основание чл. 221, ал. 2, предл. 1 от АПК, Върховният административен съд, четвърто отделение