Решение № 13003 от 18.10.2012 г. на ВАС по адм. д. № 2103/2012 г.

Решение № 13003 от 18.10.2012 г. на ВАС по адм. д. № 2103/2012 г., VII о., докладчик съдията Павлина Найденова Производството е по реда на чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/. Образувано е по жалба подадена от "Солид" ООД гр. Варна срещу решение № 5155 от 14.11.2011 г. по адм. д. № 9744/2010 г. на Административен съд София - град, с което е отхвърлена подадената от дружеството жалба срещу решение № 393 от 29.10.2010 г. на председателя на Патентното ведомство да не се образува производство по искане за служебно заличаване на основание чл. 26, ал. 4 ЗМГО на марка с рег. № 50706 SOLID "Лидерът в солидните врати!" комбинирана с притежател Солид - 55 гр. София. Председателят на Патентното ведомство и ответникът "Солид - 55" ООД считат, че жалбата следва да се остави без уважение. От страна на "Солид" ООД гр. Варна е представен писмен отговор по подадената жалба. Прокурорът дава заключение за неоснователност на жалбата. Върховният административен съд, Седмо отделение, намира жалбата за процесуално допустима, подадена в срока по чл. 211, ал. 1 АПК. Разгледана по същество е основателна. За да отхвърли подадената жалба, съдът е приел, че при преценката си относно допустимостта на производството по служебно заличаване на марка административният орган е обвързан освен от наличието или липсата на основания по чл. 11 от ЗМГО и от разпоредбата на чл. 2, ал. 3 от Инструкцията за реда за образуване на производство за служебно заличаване в Патентното ведомство на регистрация на марки и промишлени дизайни, която го задължава да извърши проверка относно обстоятелството дали е изтекъл петгодишния срок от датата на регистрацията на марката. Изложил е мотиви, че срокът по чл. 2, ал. 3 от Инструкцията е процесуален и съответно преклузивен и след изтичането му се преклудира правомощието на председателя на Патентното ведомство да образува и проведе производство по служебно заличаване на марка по реда на чл. 26, ал. 6 ЗМГО /бивша ал. 4, действаща към момента на издаване на оспореното решение/. Изложени са мотиви, че от доказателствата по делото е установено, че към датата на подаване на искането от жалбоподателя - 30.09.2010 г. се констатира наличието на посочената отрицателна процесуална предпоставка за образуване на производство по служебно заличаване на марката, тъй като същата е регистрирана на 2.03.2010 г. и петгодишният срок е изтекъл на 2.03.2010 г. Решението е неправилно. Съдът е установил, че председателят на Патентното ведомство е бил сезиран с искане от жалбоподателя вх. № 369-00-3389/30.09.2010 г. да образува производство за служебното заличаване на марка с рег. № 50706 SOLID "Лидерът в солидните врати!" комбинирана с притежател Солид - 55 гр. София, поради противоречие на регистрацията с чл. 11, ал. 1, т. 4 и т. 7 от Закона за марките и географските означения /ЗМГО/. Съобразно изискванията на Инструкцията за реда за образуване на производство за служебно заличаване в Патентното ведомство на регистрация на марки и промишлени дизайни, е изготвено становище от експерт в дирекция "Марки и географски означения" на 15.10.2010 г., след запознаване с което началникът на отдел "Спорове" в дирекция "ПОМПС" е изготвил доклад на 21.10.2010 г. до председателя на Патентното ведомство с доводи за липса на законови основания за образуване на производство за служебно заличаване на марката и въз основа на него е издадено обжалваното пред съда решение, с което се отказва да се образува производство по искане за служебно заличаване на с рег. № 50706 SOLID "Лидерът в солидните врати!" комбинирана с притежател Солид - 55, гр. София на основание чл. 26, ал. 4 ЗМГО /поради липса на посочените материални предпоставки по чл. 11, ал. 1, т. 4 и т. 6 от ЗМГО/. Съгласно чл. 26, ал. 6 ЗМГО /бивша ал. 4/, регистрацията на марка може да се заличи и служебно от Патентното ведомство, когато е регистрирана в противоречие с чл. 11. В закона не е предвиден срок, в който може да се извърши служебното заличаване, поради което липсва законово основание такъв срок да се предвиди в Инструкцията за реда за образуване на производство за служебно заличаване в Патентното ведомство на регистрация на марки и промишлени дизайни. Инструкцията въвежда материалноправни разпоредби в противоречие с нормата на чл. 26, ал. 6 ЗМГО /предишна ал. 4/, които не съдържат възможност за саниране на недействителна регистрация на марка, регистрирана в противоречие с изискванията на закона, след изтичане на 5-годишен срок от регистрацията. Основателни са доводите на жалбоподателя, че следва да намери приложение разпоредбата на чл. 15, ал. 3 от ЗНА, съгласно която ако постановление, правилник, наредба или инструкция противоречат на нормативен акт от по-висока степен, правораздавателните органи прилагат по-високия по степен акт и няма данни инструкцията да е обнародвана в Държавен вестник. От друга страна видно от съдържанието на оспорения пред съда акт, решение № 393 от 29.10.2010 г. на председателя на Патентното ведомство, отказът да се образува производство по искане за служебно заличаване на на основание чл. 26, ал. 4 ЗМГО на марка с рег. № 50706 SOLID Лидерът в солидните врати!" комбинирана с притежател Солид - 55, гр. София е постановен поради липса на материалните предпоставки по чл. 11, ал. 1, т. 4 и т. 6 от ЗМГО, а не поради изтичане на петгодишен срок от регистрацията на марката. Съдът не е извършил проверка и не е изложил мотиви относно липсата на основание за образуване на производство пред комисията с оглед предпоставките по чл. 11, ал. 1, т. 4 и т. 6 от ЗМГО, на което се основава решението на председателя на Патентното ведомство. Поради наличие на съществено процесуално нарушение делото следва да се върне за ново разглеждане от друг състав на Административен съд София - град. Воден от изложеното и на основание чл. 222, ал. 2, т. 1 от Административнопроцесуалния кодекс, Върховният административен съд, Седмо отделение,