Решение № 7688 от 31.05.2012 г. на ВАС по адм. д. № 7191/2011 г.

Решение № 7688 от 31.05.2012 г. на ВАС по адм. д. № 7191/2011 г., V о., докладчик съдията Виолета Главинова Производството е по чл. 208 и следв. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК) и е образувано по касационна жалба на Вера Щерева Янкова от гр. София против решение № 1705/2011 г., постановено по адм. д. № 500/2011 г. от Административен съд София-град. Изложени са доводи за неправилност на съдебния акт с искане за отмяната му. Ответникът-изпълнителният директор на Изпълнителна агенция за насърчаване на малките и средни предприятия (ИАНМСП) представя писмени възражения срещу касационната жалба. Представителят на прокуратурата дава мотивирано заключение за правилност на решението на първоинстанционния съд. Върховният административен съд, състав на пето отделение, за да се произнесе взе предвид следното: Касационната жалба е подадена в срока по чл. 211, ал. 1 от АПК от надлежна страна и е процесуално допустима. По същество тя е основателна. С обжалваното решение административният съд отхвърля жалбата на Вера Щерева Янкова против заповед № 03-14/3.01.2011 г. на изпълнителния директор на ИАНМСП, с която на основание чл. 106, ал. 1, т. 2 от Закона за държавния служител (ЗДСл) е прекратено служебното и правоотношение за длъжността "държавен" в отдел "Развитие на експортния потенциал", Дирекция "Развитие и интернационализация на малките и средни предприятия" в Изпълнителната агенция, с ранг III младши, считано от 3.01.2011 г. За да постанови този резултат съдът приема, че е налице реално съкращаване на длъжността по смисъла на чл. 106, ал. 1, т. 2 от ЗДСл, тъй като е намалена числеността според новите структурни промени в агенцията за изпълняваната от държавния служител длъжност и функциите на съкратената длъжност не преминават в друга такава според новото длъжностно разписание. Решението е неправилно, постановено при допуснато нарушение на материалния закон. Съдебноадминистративният спор е съсредоточен върху въпроса, дали съществуват всички елементи на фактическото състояние - "съкращаване на длъжност". С оспорената пред първоинстанционния съд заповед на изпълнителния директор на ИАНМСП е прекратено служебното правоотношение с държавния служител, заемащ длъжността "държавен експерт" в отдел "Развитие на експортния потенциал", дирекция "Развитие и интернационализация на малките и средни предприятия" в Изпълнителната агенция, с ранг III младши. Със заповед № РД-12-1/3.01.2011 г. на основание чл. 6, ал. 1, т. 7 от Устройствения правилник на ИАНМСП, чл. 19, ал. 4, т. 3 от Закона за администрацията, чл. 11, ал. 3 от Наредбата за прилагане на единния класификатор на длъжностите в администрацията, чл. 14, ал. 1 от Вътрешните правила за дейността и организацията по управлението на човешките ресурси в ИАНСМП, изпълнителният директор на Агенцията разпорежда структурни промени, включващи закриване на отдели и съкращаване на длъжности, респективно откриване на нови отдели и разкриване на нови щатни длъжности, подробно посочени в цитираната заповед. Заповедта включва съкращаване на 1 длъжност "държавен експерт" в отдел "Развитие на експортния потенциал", дирекция "Развитие и интернационализация на малките и следни предприятия" по служебно правоотношение. На база на така разпоредените промени компетентният административен орган утвърждава длъжностно разписание, в сила от 3.01.2011 г., според което длъжността "държавен експерт", заемана от Вера Щерева Янкова е съкратена. Административният съд установява при съпоставяне на длъжностните разписания в сила от 1.12.2010 г. и от 3.01.2011 г. намаляване на числеността на държавните експерти в разглеждания отдел от 3 бройки на 2 и приема, че за да оптимизира дейността, изпълнявана от държавните служители органът по назначаване в рамките на законовите правомощия преценява и избира с кой от държавните служители, заемащи длъжността да прекрати служебното правоотношение. С тези съображения решаващият съд приема, че е налице реално съкращение на длъжността и заповед № 03-14/3.01.2011 г. е издадена при осъществено материалноправно основание по чл. 106, ал. 1, т. 2 от ЗДСл. Съгласно правилото на чл. 11 от Закона за администрацията наименованията и броят на главните дирекции и дирекции в общата и специализираната администрация, техните функции и числеността на персонала в тях се определят с устройствения правилник на съответната администрация. Структурните промени, които обуславят извършеното съкращение в отдел "Развитие на експортния потенциал" на ИАНМСП са основани на заповедта на изпълнителния директор на Агенцията. Както е посочено в разпоредбата на чл. 11 от ЗА числеността на персонала в главните дирекции се определя нормативно. Действително в рамките на правомощията на органа по назначаване е извършването на структурни промени без да се нарушават нормативно установените правила за това, включително закриването на определена длъжност, изваждането на част от дейностите, които покрива от едно звено и прехвърлянето им в друго, дейности, които попадат изцяло в сферата на оперативната самостоятелност на органа, както правилно отбелязва в мотивите си първоинстанционният съд. Но в конкретния случай изводите за действително съкращаване на длъжността "държавен експерт" в цитирания отдел са незаконосъобразни. След разпоредените със заповедта на изпълнителния директор на ИАНМСП структурни промени отделът се запазва като наименование и място в административната структура на Агенцията. Действително по предходното длъжностно разписание щатните бройки за длъжността "държавен експерт" са 3 броя, като след утвърждаване на новото длъжностна разписание те са редуцирани на 2 бройки. Видно обаче от представеното по делото поименно разписание на длъжностите на ИАНМСП, което е в сила от 3.01.2011 г. една щатна бройка за длъжността "държавен експерт" в Дирекция "Развитие на експортния потенциал" е вакантна. Независимо от йерархическото място, в което е поставена вакантната позиция (отдел "Международно сътрудничество"), след като длъжността "държавен експерт" е запазена нормативно и има незаета бройка за нея, настоящата инстанция намира, че промяната на отдела, в който е ситуирана вакантната длъжност и броят на служителите му не обосновават извод за съкращаване на длъжността "държавен експерт" в посочената дирекция. Длъжността "държавен експерт" според определението дадено в чл. 6, ал. 3, т. 1 от Наредба за прилагане на Единния класификатор на длъжностите в администрацията (Загл. изм. - ДВ, бр. 47 от 2011 г., в сила 15.03.2012 г. - изм., бр. 106 от 2011 г., в сила от 1.01.2012 г., бр. 21 от 2012 г. в сила от 15.03.2012 г.) е свързана с изготвянето на високопрофесионални експертни анализи, прогнози и становища и с разработването на проекти на нормативни актове от общонационално значение; дейността е свързана с консултации по прилагането на нормативни актове, както и с координираща функция между администрациите; държавният експерт носи пряка отговорност във връзка с осъществяваната от него дейност. По делото са представени длъжностни характеристики, утвърждавани от изпълнителния директор на ИАНМСП до разпоредените на 3.01.2011 г. структурни промени, които носят своите специфики, обусловени от администрацията за чиято нужда са изготвени. Не са представени такива, утвърдени след влизане в сила на новото длъжностно разписание. Следователно, относими са старите длъжностни характеристики, както и нормативната дефиниция за тази длъжност. При това положение и при наличието на вакантна позиция за длъжността "държавен експерт" след съкращаването на длъжността на касаторката заповедта за прекратяване на служебното и правоотношение е издадена в противоречие с материалния закон и принципа на съразмерност, установен в разпоредбата на чл. 5, ал. 2 от АПК. Независимо, че в конкретния случай административният орган действа в рамките на предоставената му компетентност и при условията на оперативна самостоятелност, в случая съдът намира, че изпълнителният директор излиза извън тези рамки. Съгласно чл. 4, ал. 2 от АПК административните актове се издават за целите, установени в закона. Ако целта на издаване на заповед № 03-14/3.01.2011 г. е оптимизиране на дейността на администрацията и повишаване на нейната ефективност, то наличието на вакантна бройка за същата, съкратената длъжност, налага извод, първо, че необходимостта от функциите и задълженията, определящи нейното съдържание не е отпаднала за органа по назначаване и след структурните промени и второ, предприетата мярка-издаването на заповедта засяга права и законни интереси на държавния служител в по-голяма степен от най-необходимото за целта, за която актът се издава. Решението на АССГ е неправилно и следва да бъде отменено. Вместо него следва да бъде постановено друго решение, с което да се отмени заповед № 03-14/3.01.2011 г. на изпълнителния директор на ИАНМСП. С оглед изхода на спора и направеното от процесуалния представител на касаторката искане за присъждане на адвокатско възнаграждение за двете инстанции по осъществена безплатна правна помощ, на основание чл. 38, ал. 1, т. 2 от Закона за адвокатурата във връзка с чл. 8 и чл. 7, ал. 1, т. 4 отНаредба № 1 от 9.07.2004 г. за минималните размери на адвокатските възнаграждения Изпълнителната агенция следва да бъде осъдена да заплати на Вера Щерева Янкова разноски в размер на 300 лв., представляващи адвокатско възнаграждение. По изложените съображения и на основание чл. 221, ал. 2 от АПК Върховният административен съд - пето отделение,