Решение № 9281 от 10.07.2020 г. на ВАС по адм. д. № 3369/2020 г.

Решение № 9281 от 10.07.2020 г. на ВАС по адм. д. № 3369/2020 г., IV о., докладчик председателят Мариника Чернева Производството е по реда на чл. 208 във връзка с чл. 132, ал. 2, т. 8 от АПК във връзка с чл. 216, ал. 6 от Закона за обществените поръчки /ЗОП/. Образувано е по касационните жалби на ДЗЗД "Радомир Есе 2019", създадено със споразумение за създаване на обединение от 12.08.2019 г., между "СА. И. Е. " ЕООД, "Енерго ремонт строй" ЕООД и "Еко традекс груп" АД, със седалище: гр. София 1404, район "Триадица", ж. к. "Манастирски ливади" - Б, № 17, представлявано от С. Д. и на "Инфраинжстрой" ЕООД, със седалище и адрес на управление: гр. София 1113, район "Изгрев", ж. к. "Изток", бул. "Ф. Ж. Кюри" № 2 А, ап. 8, представлявано от Р. Г., против решение № 121/06.02.2020 г., постановено по преписка № КЗК-1039/57/2019 г. на Комисията за защита на конкуренцията /КЗК/, с което са оставени без уважение жалбите на дружествата срещу Решение № 896/28.11.2019 г. на кмета на община Радомир за класиране на участниците и определяне на изпълнител в "открита" по вид процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Закриване и рекултивация на съществуващо общинско депо за битови отпадъци, имот № 000001 в землището на с. Кошарите, собственост на община Радомир", открита с Решение № 536/05.07.2019 г. на възложителя. С жалбите са наведени доводи, че решението на КЗК е неправилно, като постановено в нарушение на материалния закон и необоснованост - отменителни основания по смисъла на чл. 209, т. 3 от АПК, приложим на основание чл. 216, ал. 6 от ЗОП с основни твърдения, че КЗК неправилно преценила решението на възложителя за отстраняване на жалбоподателите като законосъобразно, въпреки немотивираните действия на комисията на възложителя, която неправилно тълкувала закона и изискванията, заложени в документацията. Излагат подробни съображения. С оглед на тях, касаторите формират извод за незаконосъобразност на обжалваното решение на КЗК и молят то и решенията на възложителя да бъдат отменени и преписката да се върне на възложителя с указания за продължаване на процедурата от последното законосъобразно действие. Претендират присъждане на разноски за производството пред КЗК и ВАС. Касаторът ДЗЗД "Радомир Есе 2019" не взема становище в откритото съдебно заседание по жалбата. Касаторът "Инфраинжстрой" ЕООД чрез процесуалният си представител адв. Митев, в съдебно заседание излага съображения за уважаване на касационната жалба на дружеството. Ответникът – кметът на община Радомир в писмено възражение и в проведеното открито съдебно заседание на ВАС, чрез процесуалния си представител адв. Фурнаджиева, оспорва касационните жалби като неоснователни и моли за тяхното отхвърляне. Иска присъждане на разноски за производството пред ВАС. Ответникът – Обединение ДЗЗД "Еко депо", създадено с договор за учредяване на обединение от 21.08.2019 г., между "Монимекс" ЕООД и "Експрес гаранцион" ООД, със седалище: гр. София 1606, кв. "Крива река", ул. "Ами Буе" № 33, партер, представлявано от С. Савов, не взема становище. Ответникът – Обединение "Рекултивация Радомир 2019", създадено с договор за обединение от 12.08.2019 г., между "Комунал инженеринг" ЕООД и "Чистота Тетевен" ООД, със седалище: гр. София 1404, ул. "Бадемова гора" № 21, представлявано от В. Д., чрез процесуалният си представител адв. Пенчев заявяват оспорване на жалбите. Претендират отхвърлянето им като неоснователни и присъждане на разноски. Участвалият в настоящото производство прокурор от Върховната административна прокуратура дава заключение за неоснователност на жалбите по подробно изложени съображения. Касационните жалби са подадени от надлежни страни в преклузивния срок по чл. 216, ал. 1 ЗОП, поради което са процесуално допустими. Разгледани по същество са основателни. Производството пред КЗК е по реда на глава двадесет и седма - чл. 196 и следващите от ЗОП. Образувано е по жалбите на настоящите касатори, подадени против Решение № 896/28.11.2019 г. на кмета на община Радомир за класиране на участниците и определяне на изпълнител в "открита" по вид процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Закриване и рекултивация на съществуващо общинско депо за битови отпадъци, имот № 000001 в землището на с. Кошарите, собственост на община Радомир", открита с Решение № 536/05.07.2019 г. на възложителя. С обжалваното решение те са отстранени от участие и не са допуснати до класиране за изпълнител на поръчката. КЗК е преценила жалбите за допустими и ги е разгледала по същество. От писмените доказателства в приложената административна преписка КЗК приела за установено, че процедурата за възлагане на процесната обществена поръчка е открита с Решение № 536/05.07.2019 г. на възложителя с предмет: "Закриване и рекултивация на съществуващо общинско депо за битови отпадъци, имот № 000001 в землището на с. Кошарите, собственост на община Радомир". С решението са одобрени обявлението за откриването на процедурата и документацията за участие в нея. Етапността на изпълнение е обвързана с технологията на изпълнение. Критериите за възлагане включват нивото на изпълнение на строителството, предложено във всяка оферта; техническите спецификации с тежест 40 и цена с тежест 60. Изискваната от възложителя информация се посочва от участника в еЕЕДОП. Предвидено е участниците да доказват декларираните обстоятелства при условията на чл. 67, ал. 5 ЗОП, както и при сключване на договора, като представят заверени копия на притежаваните от тях документи, освен в случаите, когато информацията е видна от публичен регистър, посочен при попълване на еЕЕДОП. Съгласно раздел Технически и професионални възможности: Участникът следва да разполага с инженерно- технически персонал за изпълнение на поръчката, включващ най- малко: ръководител на екипа, технически ръководител, геодезист, експерт "Контрол на качеството", длъжностно лице по безопасност и здраве, еколог. Необходимо е участникът да има внедрени следните системи: Система за управление на качеството ISO 9001: 2008/2015 или еквивалентна система с обхват включващ строително-монтажни работи, Система за управление по отношение на околната среда ISO 14001: 2004/2015 или еквивалентна с обхват строително-монтажни работи. Участникът следва да разполага с техническо оборудване за изпълнение предмета на поръчката, както и Ръководител екип – професионалист в област/квалификация висше инженерно образование "Магистър" или еквивалент, специалист "Строителство на сгради и съоръжения", "Промишлено и гражданско строителство", "или аналогична специалност; общ професионален опит: минимум 5 години; технически ръководител -професионалист област/квалификация: висше инженерно образование степен "бакалавър" или "магистър" или еквивалент, специалист "Строителство на сгради и съоръжения", "Промишлено и гражданско строителство", Общ професионален опит: минимум 5 години професионален опит като технически ръководител; геодезист: Професионална област /квалификация/: висше образование "Геодезия" или еквивалент; общ професионален опит: минимум 3 години професионален опит като геодезист; експерт "Контрол по качеството": Професионална област /квалификация/: образователно квалификационна степен "бакалавър" или еквивалентна, придобита в проф. направление "Строителен инженер", "Машинен инженер" или еквивалент, или средно-специално образование с квалификация Строителен техник; удостоверение за контрол върху качеството на изпълнение на строителството и за контрол на съответствието на строителните продукти със съществените изисквания за безопасност или еквивалентен документ; общ професионален опит: минимум 3 години професионален опит в осъществяване на контрол по качеството при изпълнение на СМР. Длъжностно лице по безопасност и здраве: професионална област /квалификация/: висше строително инженерно образование "Магистър" или еквивалент. Валидно удостоверение за завършен курс по безопасност и здраве или еквивалентно, общ професионален опит: минимум 3 години професионален опит в осъществяване на контрол по безопасност и здраве при изпълнение на СМР еколог: с висше образование, квалификационна степен магистър, със специалност в областта на екологията или околната среда. Общ професионален опит минимум 3 години като еколог. Съответствието си с това изискване участниците удостоверяват в Раздел: В "Технически и професионални способности" в еЕЕДОП към документацията за обществената поръчка, като описват данните за образованието, както и за общия и специфичен професионален опит за всяко лице от изискуемия персонал (месторабота, период, функции), така че да се удостовери съответствие с минимално поставените изисквания за професионална компетентност и опит. За доказване на съответствието си с посочените изисквания в случаите по чл. 67, ал. 5 от ЗОП, както и при сключване на договор участниците представят Списък на технически лица и/или организации, включени или не в структурата на участника, включително тези, които отговарят за контрола на качеството, а при обществени поръчки за строителство - лицата, които ще изпълняват строителството. Система за управление на качеството ISO 9001: 2008/2015 или еквивалентна с обхват включващ СМР; Система за управление по отношение на околната среда ISO 14001: 2004/2015 или еквивалентна с обхват СМР. Съответствието си с това изискване участниците удостоверяват като попълват част IV, Раздел Г "Схеми за осигуряване на качеството и стандарти за екологично управление" в еЕЕДОП - към документацията за обществената поръчка, с данни за съответните сертификати - издател, номер, обхват (ако е приложимо), срок на валидност. За доказване на съответствието си с горното изискване в случаите по чл. 67, ал. 5 от ЗОП, участниците представят сертификатите в оригинал или заверено копие, ако същите не са на разположение в електронен формат - Сертификатите се представят преди сключване на договора за изпълнение на поръчката от избрания за изпълнител участник. Сертификатите трябва да са издадени от независими лица, които са акредитирани по съответната серия европейски стандарти от Изпълнителна агенция "Българска служба за акредитация" или от друг национален орган по акредитация, който е страна по Многостранното споразумение за взаимно признаване на Европейската организация за акредитация, за съответната област или да отговарят на изискванията за признаване съгласно чл. 5а, ал. 2 от Закона за националната акредитация на органи за оценяване на съответствието. Възложителят приема еквивалентни сертификати, издадени от органи, установени в други държави членки. Участникът следва да разполага най-малко със следното техническо оборудване, необходимо за изпълнение предмета на поръчката - собствено, наето или друго основание за ползване. Верижен булдозер 35 т. – 1 бр; Верижен булдозер - 2 бр. Самосвал – 5 бр; Верижен багер 26 т. – 1 бр; Комбиниран багер товарач или челен товарач – 3 бр; Валяк – 3 бр. Машина за импулсно уплътняване - 1 бр. Грейдер – 1 бр. Цистерна – 1 бр. Тотална станция – 1 бр. Съответствието си с това изискване участниците удостоверяват като попълват Част IV: Критерий за подбор, Раздел В "Технически и професионални способности" от еЕЕДОП – към документацията за обществена поръчка. В еЕЕДОП се посочва и информация за документите, въз основа на които участникът декларира горепосочените данни. За доказване на съответствието си с горното изискване в случаите на чл. 67, ал. 5 от ЗОП участниците представят всички или част от документите, на които участникът се позовава в еЕЕДОП. В този случай, както и при сключване на договора Възложителят изисква представянето на Декларация за инструментите, съоръженията и техническото оборудване, които ще бъдат използвани за изпълнение на поръчката. Участникът трябва да притежава регистрация в Централния професионален регистър на строителя (ЦПРС) или еквивалентна за правото да изпълнява четвърта група, втора категория строежи по Закон за устройство на територията (ЗУТ) или по-висока, съгласно Наредба № 1 от 30.07.2003 г. за номенклатурата на видовете строежи и чл. 137 от ЗУТ. Съгласно чл. 60 от ЗОП, чуждестранните участници могат да докажат регистрацията си в аналогични регистри съгласно законодателството на държавата членка, в която са установени. При участие на обединение, което не е юридическо лице, изискването за регистрация се доказва от всеки участник в обединението, който ще извършва строителство съобразно разпределението на участието на лицата при изпълнение на дейностите, предвидено в договора за създаване на обединение. При участие на подизпълнители, същите следва да отговарят на горепосоченото изискване съобразно вида и дела от поръчката, който ще изпълняват. Участникът трябва да притежават валидна застраховка "Професионална отговорност" съгласно чл. 171, ал. 1 от ЗУТ за вреди, причинени на други участници в строителството и/или на трети лица, вследствие на неправомерни действия или бездействия при или по повод изпълнение на задълженията им. Минималната застрахователна сума по застраховката следва да бъде съобразена с изискванията на Наредбата за условията и реда за задължително застраховане в проектирането и строителството (обн. ДВ, бр. 17 от 02.03.2004 г.). За участник, установен/ регистриран извън Република България, застраховката за професионална отговорност следва да бъде еквивалентна на тази по чл. 171, ал. 1 от ЗУТ, но направена съгласно законодателството на държавата, където е установен/регистриран участника. Да е реализирал през последните 3 (три) приключили финансови години, в зависимост от датата, на която е създаден или е започнал дейността си минимален общ оборот в размер на не по-малко от 5 000 000, 00 лв. (пет милиона лева) без ДДС. За участник – чуждестранно лице оборотът се изчислява по официалния курс на БНБ за съответната валута в лева към датата на подаване на офертата. Материалите, които се предвижда да бъдат вложени при извършване на рекултивацията са геосинтетични материали, глинести материали, земни маси, инертни материали и хумус. Инертните материали и земните маси ще се докарват на обекта от кариери или депо /склад/ и отговарящи на определени изисквания. Изисквания за качество на вложените материали Материалите, които се предвижда да бъдат вложени при извършване на рекултивацията са почва, инертни материали, хумус, хидроизолация на бентонитова основа, геотекстил и дренажна рогозка. Инертните материали и почвата ще се доставят на обекта от депо /склад/ и отговарящи на определени изисквания. В приложение № 2 "Методика за оценка на офертите" е посочено, че обществената поръчка се възлага въз основа на "икономически най-изгодна оферта". Икономически най-изгодната оферта се определя въз основа на критерий за възлагане "оптимално съотношение качество/ цена" по чл. 70, ал. 2, т. 3 от ЗОП. Максималният брой точки, които могат да се получат за Комплексната оценка (КО) от участниците за изпълнение на поръчката е 100 (сто) точки. Участникът получил максимален брой точки се класира на първо място. Класирането на офертите се извършва по низходящ ред на получената комплексна оценка, като на първо място се класира офертата с най-висока оценка. Участникът, класиран от комисията на първо място, се предлага за изпълнител на обществената поръчка. Видно от протокол № 3, комисията е пристъпила към разглеждане и проверка на техническите предложения на допуснатите участници, за съответствието им с предварително обявените условия и изисквания на възложителя, посочени в документацията за участие в обществената поръчка Видно от протокол № 4, комисията е отворила ценовите предложения на участниците: Обединение ДЗЗД "Еко депо"- предлаганата от участника обща цена за изпълнение на предмета на обществената поръчка е в размер на 4 513 169, 09 лв. (четири милиона петстотин и тринадесет хиляди сто шестдесет и девет лева и девет стотинки) без ДДС или 5 415 802, 91 лв. (пет милиона четиристотин и петнадесет хиляди осемстотин и два лева и деветдесет и една стотинки) с включен ДДС. Комисията е констатирала, че предложените ценови параметри от участниците не надвишават прогнозната максимална стойност на поръчката в размер на 4 526 146, 24 лв. (четири милиона петстотин двадесет и шест хиляди сто четиридесет и шест лева и двадесет и четири стотинки) без включен ДДС, посочена в обявлението за обществена поръчка, както и в Раздел I от документацията за участие в процедурата. Ценовите предложения на допуснатите участници са съобразени и с предвидените максимални стойности за техническа рекултивация - 4 161 481, 24 лв. (четири милиона сто шестдесет и една хиляди четиристотин осемдесет и един лева и двадесет и четири стотинки) без ДДС и за биологична рекултивация - 364 665, 00 лв. (триста шестдесет и четири хиляди шестстотин шестдесет и пет лева) без ДДС. В съответствие с методиката за оценка на офертите са определени оценки на допуснатите участници. Комисията е направила следното класиране: първо място - Обединение "Рекуртивация Радомир 2019" с участници в обединението "Комунал Инженеринг" ЕООД и "Чистота Тетевен" ООД, с получена комплексна оценка от 100 точки; второ място - Обединение ДЗЗД "Еко депо" с участници "Монимекс" ЕООД и "Експрес гаранцион" ООД, с получена комплексна оценка от 69, 79 точки. С Решение № 896/28.11.2019 г., на основание чл. 106, ал. 6, предложение първо, във връзка с чл. 22, ал. 1, т. 6 и ал. 5 от ЗОП, възложителят е обявил класирането в процедурата както следва: първо място - Обединение "Рекуртивация Радомир 2019" с участници в обединението "Комунал Инженеринг" ЕООД и "Чистота Тетевен" ООД, с получена комплексна оценка от 100 точки; второ място - Обединение ДЗЗД "Еко депо" с участници "Монимекс" ЕООД и "Експрес гаранцион" ООД, с получена комплексна оценка от 69, 79 точки. Възложителят се е позовал на утвърден Доклад от 26.11.2019 г., одобрените Протокол № 1 от 11.10.2019 г., Протокол № 2 от 01.11.2019 г., Протокол № 3 от 18.11.2019 г. и Протокол № 4 от 26.11.2019 г. на комисията. За изпълнител е определено дружеството Обединение "Рекуртивация Радомир 2019". С решението, възложителят отстранява Дружество по ЗЗД "Радомир ЕСЕ 2019" с мотива, че участникът не посочил вида, търговското наименование, производител, доставчик и общо количество за влагане, техническите и качествени характеристики на следните материали: Кофраж; Глинести земни маси; Чисти земни маси; Хумус; Армировъчна мрежа № 8; Цимент; Боя за метал. За тези материали липсват документи, издадени от производител/ доставчик/ сертифициращи организации за доказване на технически и качествени характеристики. С решението е отстранен и участника "Инфраинжстрой" ЕООД, тъй като участникът не е посочил вида, търговското наименование, производител, доставчик и общо количество за влагане, техническите и качествени характеристики на следните материали: Чисти земни маси; Баластра; Едър ломен камък; Кофраж; Цимент; Обсадна тръба; Боя за метал. При така установените данни и след като извършила преглед на представените по преписката доказателства, с оглед възраженията в жалбите, и като съобразила посочените по-горе условия на възложителя и офертите на оспорващите, КЗК приела последните за неоснователни. Отхвърлила всички възражения на оспорващите, релевирани в жалбите им до КЗК, като развила правни съображения по всяко едно от тях. По тези съображения КЗК потвърдила като законосъобразен оспорения акт на възложителя и отхвърлила жалбите като неоснователни. С оглед на този резултат отказала присъждане на разноски в полза на жалбоподателите. Обжалваното в настоящото производство решение на КЗК е постановено от компетентен орган, при спазване на установената форма и административнопроизводствените правила, но при нарушение на материалноправни разпоредби на ЗОП, поради което е неправилно. При постановяването му са допуснати нарушения, релевирани с касационните жалби, налагащи неговата отмяна. Основният спор в настоящото производство е дали е правомерно отстраняването на дружествата касатори, на основание чл. 107, т. 1 от ЗОП. Настоящата инстанция намира този извод за неправилен, защото посоченото от възложителя основание на чл. 107, т. 1 от ЗОП, в релевантната редакция (Изм. - ДВ, бр. 86 от 2018 г., в сила от 1.03.2019 г.), изискващо отстраняване от участие, когато кандидат или участник не отговаря на поставените критерии за подбор или не изпълни друго условие, посочено в обявлението за обществена поръчка, поканата за потвърждаване на интерес или в покана за участие в преговори, или в документацията, в случая не е налице. Съгласно чл. 67, ал. 1 от ЗОП, при подаване на заявление за участие или оферта кандидатът или участникът декларира липсата на основанията за отстраняване и съответствие с критериите за подбор чрез представяне на единен европейски документ за обществени поръчки (ЕЕДОП). В него се предоставя съответната информация, изисквана от възложителя, и се посочват националните бази данни, в които се съдържат декларираните обстоятелства, или компетентните органи, които съгласно законодателството на държавата, в която кандидатът или участникът е установен, са длъжни да предоставят информация, а съобразно ал. 2 на същата разпоредба, когато кандидатът или участникът е посочил, че ще използва капацитета на трети лица за доказване на съответствието с критериите за подбор или че ще използва подизпълнители, за всяко от тези лица се представя отделен ЕЕДОП, който съдържа информацията по ал. 1. Чрез единния документ, който представлява унифицирана за Европейския съюз форма, участникът в обществената поръчка декларира липсата на основания за отстраняване и съответствие с критериите за подбор към датата на подаване на офертата, респ. фактическото доказване на декларираните обстоятелства се извършва от спечелилото поръчката лице. Горният извод следва от чл. 112, ал. 1, т. 2 от ЗОП (изм. - ДВ, бр. 86 от 2018 г., в сила от 1.03.2019 г.), че възложителят сключва с определения изпълнител писмен договор за обществена поръчка, при условие, че при подписване на договора определеният представи документи, удостоверяващи липсата на основанията за отстраняване от процедурата, както и съответствието с поставените критерии за подбор, включително за третите лица и подизпълнителите, ако има такива. ВАС неведнъж е посочвал, че тези разпоредби са разписани по този начин, защото целят премахване на административната тежест от участниците в процедурата, като се освободят от задължението да представят документи, касаещи личното им състояние и критериите за подбор на етап процедура и по този начин да им се позволи да насочат вниманието към подготовка на техническите си и ценови предложения за изпълнение на поръчката. Безспорно, в ЗОП е предвидена възможност за възложителя да изиска, по своя преценка, някои или част от документите за доказване в съответствие с текста на чл. 67, ал. 5 от ЗОП, с цел проверка достоверността на декларираните данни, но чл. 59, ал. 3 ЗОП забранява на възложителите на обществени поръчки да изискват от участниците в тези процедури други документи за доказване на съответствие с поставените критерии за подбор, освен посочените в този закон. С разпоредбата на чл. 67, ал. 5 от ЗОП е предвидена гаранция и механизъм за проверка достоверността на декларираните обстоятелства посредством възможността възложителите да изискват от участниците и кандидатите да представят всички или част от документите, чрез които се доказва информацията, посочена в ЕЕДОП, когато това е необходимо за законосъобразното провеждане на процедурата, но е задължително изискване на документите, удостоверяващи липсата на основанията за отстраняване от процедурата и съответствието с поставените критерии за подбор, преди сключването на договор за обществена поръчка и по арг. от чл. 112, ал. 1, т. 2 от ЗОП възложителят не сключва договор, когато участникът, класиран на първо място не докаже, че не са налице основания за отстраняване от процедурата, т. е. в правомощията на възложителя е да откаже да сключи договор когато спечелилият първо място участник не успее да докаже декларираната в ЕЕДОП информация относно съответствията с критериите за подбор и липсата на основания за отстраняване. В тази връзка практиката по идентични случаи е безпротиворечива - така напр. в решение № 10992 от 15.07.2019 г. по адм. д. № 2727/2019 г. и решение № 4230 от 21.03.2019 г. по адм. д. № 584/2019 на IV –двете на отд. на ВАС. Поради това КЗК неправилно преценила съображенията на помощния орган на възложителя досежно изисканите доказателства -освен от участниците за съответствие с критериите за подбор, така и за подизпълнители и за трети лица. С оглед горните съображения възражението на касаторите за наличие на нарушение на диспозитивни норми на ЗОП в решението за потвърждаване на решението на възложителя се преценява от настоящата инстанция като основателно. Касационната жалба на ДЗЗД "Радомир Есе 2019": Настоящата инстанция счита, че незаконосъобразно и неправилно е отстранен този участник, предвид на прегледа на представеното от него техническо предложение и неправилно не е допуснат до класиране в процедурата. Мотивът на КЗК за отстраняване на участника е, че "не е представена нужната информация за материалите, за които в Техническата спецификация и в документацията са поставени изисквания да бъде предоставена информация относно предвидените специфики и характеристики и не са приложени документи, издадени от производител/ доставчик/ сертифициращи организации за доказване на технически и качествени характеристики". Изброени са материалите, за които е установена липса, а именно: кофраж, глинести земни маси, чисти земни маси, хумус, армировъчна мрежа № 8, цимент, боя за метал. Изброените като липсващи материали включват и такива, които не попадат в техническата спецификация като кофраж, цимент, армировъчна мрежа № 8, боя за метал. При проверка с документацията е видно, че възложителя не е обосновал така направената констатация нито с изискване от документацията, нито с конкретни части от техническото му предложение, поради което следва да се направи извода, че отстраняването му от процедурата е незаконосъобразно и неправилно. В документацията не са посочени материалите, които следва да бъдат предложени от участниците. Единствено в т. 8 на стр. 10 от техническата спецификация са посочени такива и те са почва, инертни материали, хумус, хидроизолация на бентонитова основа, геотекстил и дренажна рогозка. Всички отстранени участници на етап техническо предложение (четирима на брой) не са допуснати до отваряне на ценови предложения на същото основание, на което жалбоподателя. Изброените като липсващи материали са различни, макар и да се припокриват на места. За липсващи се сочат материали като баластра, обсадна тръба, боя, стоманена тръба, сферичен кран, фланшови преходи, HDPE редуктор Ф180/Ф90, HDPE тройник Ф180/Ф180/Ф180, HDPE тройник Ф180/Ф180/Ф90 и др., които не са посочени в документацията за участие. За описаните в документацията материали жалбоподателят е представил доказателства, че ще бъдат използвани. КЗК се е позовала на протокол № 3 от работата на комисията на възложителя, като неправилно е приела, че липсват документи, доказващи характеристиките на материалите, но те не са посочени от възложителя. ДЗЗД "Радомир Есе 2019" се е съгласил с условията, поставени от възложителя и е обвързан от техническото си предложение да използва само материали с характеристики и качество, каквито са заложени в документацията. Видно от офертата, подадена от жалбоподателя, същият е представил попълнено техническо предложение по образец № 3, към което е приложена и Спецификация на материалите, в която в табличен вид са посочени вида на материала, неговото търговско наименование, производител, доставчик, технически характеристики и общо количество за влагане. Следващите твърдения в жалбата са по отношение на съответствието на двамата класирани участници Обединение "Рекултивация Радомир 2019" и ДЗЗД "Еко депо" с критериите за подбор. Настоящата инстанция ги намира за неоснователни. Обединение "Рекултивация Радомир 2019" е представило договор за обединение, в който е записано разпределение на дейностите: "Комунал инженеринг" ЕООД- строително- монтажни работи по закриване и рекултивация на съществуващото депо за твърди битови отпадъци на община Радомир; доставка на строителни продукти и материали; "Чистота Тетевен" ООД- дейности по подготовка на необходимата техническа документация, посочена в изискванията на възложителя, както и приложенията към нея, като ще предостави при необходимост и административна помощ (администриране и архивиране на документацията) за цялостното изпълнение на договора за обществена поръчка; логистични дейности при изпълнението на поръчката; извозване на строителните отпадъци при необходимост. От това разпределение следва, че членът на обединението, което трябва да докаже съответствието с така разписаното изискване за подбор е членът на обединението "Комунал инженеринг" ЕООД, тъй като той ще изпълнява строително-монтажните работи от предмета на поръчката. Видно от представения еЕЕДОП, в част IV: декларирана е следната информация: сертификат за внедрена система за управление на качеството по стандарт EN ISO 9001: 2008/2015 на "Комунал инженеринг" ЕООД с № 91206/21.01.2019 г. с дата на валидност до 14.02.2022 г., издаден от Ен Кю Ей Източна Европа ОО, с обхват на сертификацията – строителство, а именно: "строителство и ремонт на обществени, жилищни и промишлени сгради и прилежащата им инфраструктура; изграждане на инфраструктурни обекти и ВиК мрежи, вертикална планировка, включително строителство, рехабилитация и основен ремонт на пътища от 1 до 3 клас от РПМ, общинската пътна мрежа, автописти и пътни съоръжения; поддръжка на чистотата; сметосъбиране и сметоизвозване; извозване, сортиране, рециклиране и депониране на промишлени, битови и медицински отпадъци; снегопочистване и снегоизвозване; оператор на депо"; сертификат за внедрена система за управление на околната среда по стандарт EN ISO 14001: 2008/2015 с № 91207/21.01.2019 г. с дата на валидност до 14.02.2022 г., на "Комунал инженеринг" ЕООД, издаден от Ен Кю Ей Източна Европа ООД с обхват на сертификацията – строителство, а именно: "строителство и ремонт на обществени, жилищни и промишлени сгради и прилежащата им инфраструктура; изграждане на инфраструктурни обекти и ВиК мрежи, вертикална планировка, включително строителство, рехабилитация и основен ремонт на пътища от 1 до 3 клас от РПМ, общинската пътна мрежа, автописти и пътни съоръжения; поддръжка на чистотата; сметосъбиране и сметоизвозване; извозване, сортиране, рециклиране и депониране на промишлени, битови и медицински отпадъци; снегопочистване и снегоизвозване; оператор на депо". Описания обхват отговаря на заложеното от възложителя изискване. Обединение ДЗЗД "Еко депо" е представило договор за учредяване на обединението, в което е посочено разпределение на дейностите: "Монимекс" ЕООД - изпълнение на дейности по СМР; "Експрес гаранцион" ООД- изпълнение на дейности по СМР. Предвид разписаното разпределение и двамата членове на обединението следва да притежават изискваните от възложителя сертификати. В част IV: Критерии за подбор: Схеми за осигуряване на качеството и стандарти за екологично управление" на представения от името на Обединение ДЗЗД "Еко депо" еЕЕДОП е декларирана информация: за система за управление на качеството БДС EN ISO 9001: 2015 са посочени следните сертификати: сертификат на "Монимекс" ЕООД с № К-136-2, валиден до 27.06.2022 г., издаден от Ем Ес- Серт България ООД и сертификат на "Експрес гаранцион" ООД с рег. № 44100061261/20.02.2017 г., валиден от 25.02.2017 г. до 24.02.2020 г., издаден от TЬV Nord Cert Gmbh; за система за управление на околната среда БДС EN ISO 14001: 2015 са посочени следните сертификати: сертификат на "Монимекс" ЕООД с № 0-137-1, валиден до 14.07.2021 г., издаден от Ем Ес Серт- България ООД и сертификат на "Експрес гаранцион" ООД с № с рег. № 44100061261/20.02.2017 г., валиден от 25.02.2017 г. до 24.02.2020 г., издаден от TЬV Nord Cert Gmbh. В представените от името на двамата членове на обединението еЕЕДОП-и са посочени и обхватите на цитираните в общия еЕЕДОП сертификати, които също покриват зададеното от възложителя изискване. Видно от представените документи съобразно критериите за подбор от страна на двамата участници, същите изцяло отговарят на изискванията на документацията, в резултат на което законосъобразно са допуснати до разглеждане на техническото им предложение. Двамата участници са представили ЕЕДОП-и, в които са декларирали всички необходими обстоятелства, както по отношение на основанията за отстраняване, така и по отношение на критериите за подбор, както и договори за създаване на ДЗЗД, в които е описано разпределението на дейностите, от което се доказва по категоричен начин, че отговарят на изискването за годност, както и на изискването за внедрени системи за качество и околна среда. Видно от установената фактическа обстановка, и двете дружества Обединение "Рекултивация Радомир 2019" и ДЗЗД "Еко депо" са представили Техническо предложение по образец № 3, заедно със Спецификация на всички използвани материали. В нея, в табличен вид са посочени вида на използваните материали; търговското им наименование; техния производител; доставчик; общото количество за влагане; техническите и качествените характеристики на материалите. И двамата участника са включили в съставените спецификации всички използвани материали като кофраж, глинести земни маси, чисти земни маси, хумус, армировъчна мрежа № 8, цимент, боя за метал, баластра, обсадна тръба, боя, стоманена тръба, бентонитова глина, циментова замазка, сферичен кран, фланшови преходи, HDPE редуктор Ф180/Ф90, HDPE тройник Ф180/Ф180/Ф180, HDPE тройник Ф180/Ф180/Ф90 и др. За тези материали са представени и необходимите документи, издадени от производител /доставчик/ сертифициращи организации за доказване на технически и качествени характеристики. Касационната жалба на "Инфраинжстрой" ЕООД: Съгласно протокол № 3, участника е отстранен от процедурата поради неотносимост на техническото предложение на участника спрямо изискванията на Възложителя. Прието е, че в представената Спецификация от участника не е предоставена нужната информация за материалите, за които в Техническата спецификация и в документацията са поставени изисквания да бъде предоставена информация относно предвидените специфики и характеристики и не са приложени документи, издадени от производител /доставчик/ сертифициращи организации за доказване на технически и качествени характеристики. В тази връзка, комисията установила, че участникът не е посочил вида, търговското наименование, производител, доставчик и общо количество за влагане, техническите и качествени характеристики на следните материали: Чисти земни маси; Баластра; Едър ломен камък; Кофраж; Цимент; Обсадна тръба; Боя за метал. За тези материали липсвали документи, издадени от производител/ доставчик/сертифициращи организации за доказване на технически и качествени характеристики. Настоящата инстанция намира, че предложението на дружеството – жалбоподател за изпълнение на поръчката съответства на минималните изисквания на възложителя и описва технологичната последователност на строителните процеси, механизация, материали, които ще бъдат влагани, както и разпределението на всички налични ресурси. Същото съдържа всички изискуеми, съобразно документацията задължителни документи, заедно със съответната информация и описание и не са налице твърдяните от комисията и възложителя пропуски по отношение на предлаганите материали. Допуснатите разминавания са грешки от техническо естество, но при тяхното подробно разглеждане и тълкуване безпорно се установява връзката им с предмета на обществената поръчка и целите за неговото постигане. Действително, дружеството е заложило предложението си на изискването за срочност, каквото не е залегнало в методиката за оценка на офертните предложения. Въпросните срокове са заложени в документацията за участие, т. 1. 5 - "Срок за изпълнение на поръчката", "Срок за изпълнение на техническа рекултивация", "Срок за изпълнение на биологична рекултивация", както и в т. 12 на Техническата спецификация. Обвързване на предложението с изискванията за срочност от документите към процедурата, гарантира ефективност на предложението. Вцялост техническото предложение за изпълнение е структурирано в рамките на изискуемите срокове от страна на възложителя и същото следва да бъде пряко обвързано с тях. Също така, в техническото предложение изготвено по образец № 3 от документацията за участие, жалбоподателят е декларирал с изричен текст, че е запознат с условията по процедурата, в това число с всички документи, съставляващи неразделна част от договора и ги приема без възражения, както и се задължава в процеса на изпълнение на договора да спазва всички нормативно установени изисквания в областта на строителството, в т. ч. по отношение на качеството на влаганите продукти, здравословни безопасни условия на труд, екологични изисквания и др. Декларирал е, че изпълнението на обществената поръчка ще бъде извършено при спазване на приложимите за предмета й изисквания, посочени в Техническата спецификация, наредбите и всички други нормативни документи, приложими за изпълнение на съответната дейност, както и в съответствие с представения Линеен график за изпълнение на СМР, включващ последователността и продължителността на всички видове работи и дейности по КСС. В описанието на изискванията за показател "П2"-Ниво на изпълнение на строителството, предложено във всяка оферта в съответствие с предмета на обществената поръчка и техническата спецификация, възложителят по всяка една от стъпките за оценка, носещи съответния брой точки изисква предложение, което е в рамките на срока за изпълнение. Несъмнено, по този начин е наблегнато целенасочено на срочността за реализация като съществен елемент от предмета на поръчката, който следва да бъде отразен в техническите предложения на участниците. "Инфраинжстрой" ЕООД е приложил в съответствие с изискванията на възложителя "План за организация на материалите" и "Спецификация на всички използвани материали", като същите са придружени от сертификати за качество и декларации за съответствие. Съобразно разписаните условия за участие, оценителната комисия няма право да отстрани участник от процедурата затова, че не е посочил спецификация на всички използвани материали. Комисията е излязла извън обхвата на оперативната си самостоятелност като неоснователно е предложила за отстраняване от процедурата участника "Инфраинжстрой" ЕООД. Още повече, че в разяснение е изрично поставено като достатъчно условие, участникът да има само внедрена система за управление на качеството ISO 9001: 2008/2015 или еквивалент с обхват включващ СМР. Комисията изтъква като мотив, липсата на посочване "вида, търговското наименование, производител, доставчик и общо количество за влагане, техническите и качествени характеристики на материал: Чисти земни маси", но от друга страна въпросният материал не е посочен в Техническата спецификация и инвестиционния проект. Същият е наличен единствено в приложената към документацията за участие количествена сметка, с оглед на което не става ясно как комисията преценява съответствие на предложението на участника с изискванията на възложителя. Също така, по отношение на доставката на земните маси, с писмо изх. № АО-92-00-290/19.07.2019 г., възложителя е направил следното разяснение: "Земните маси за рекултивиращия пласт, ще се доставят от имот № 44656.41.184, находящ се в землището на с. Люлин, община Перник. Предвидените за доставка земни маси са собственост на "Мини Индъстри" ЕООД и могат да бъдат закупени на пазарни цени". В тази връзка, неоснователно е становището на възложителя по несъответствие на материал "земни маси", с оглед на факта, че същият е определен предварително за доставка от конкретен обект и жалбоподателя е съобразил своето предложение с това условие. По отношение на материали: кофраж, баластра, едър ломен камък, обсадна тръба и боя за метал, същите отново не са разгледани от възложителя в Техническата спецификация и инвестиционния проект. Следващите твърдения в жалбата се отнасят до двамата класирани в процедурата участници, а именно Обединение "Рекултивация Радомир 2019" и Обединение ДЗЗД "Еко Депо", които съвпадат с доводите да другия жалбоподател. По така изложените мотиви настоящият съдебен състав намира, че при провеждане на възлагателната процедура са допуснати нарушения на материалния закон, поради което и постановеният от възложителя акт е незаконосъобразен. Като е стигнала до различен правен извод, Комисията за защита на конкуренцията е постановила неправилно решение, постановено по преписка № КЗК-1039/57/2019 г., което следва да се отмени и вместо него да бъде постановено решение по съществото на спора, с което да бъде отменено Решение № 896/28.11.2019 г. на кмета на община Радомир за класиране на участниците и определяне на изпълнител в "открита" по вид процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Закриване и рекултивация на съществуващо общинско депо за битови отпадъци, имот № 000001 в землището на с. Кошарите, собственост на община Радомир", открита с Решение № 536/05.07.2019 г. на възложителя. Преписката следва да се върне на възложителя за продължаване на процедурата от етап последното законосъобразно действие - преценка за съответствие с изискванията за подбор на участниците. При този изход на спора и с оглед чл. 143, ал. 4 от АПК, вр. с чл. 228 АПК, вр. с чл. 216, ал. 6 ЗОП на касационните жалбоподатели се дължат както направените разноски в производството пред КЗК, така и пред ВАС. Видно от данните по делото, те са своевременно поискани и надлежно доказани със съответните преводни банкови документи. Прегледът им показва, че жалбоподателят ДЗЗД "Радомир Есе 2019" е заплатил за държавни такси 3400 лева за производството пред КЗК и пред ВАС и с оглед на изхода от спора следва да му бъдат присъдени. "Инфраинжстрой" ЕООД е заплатил за производството пред КЗК и пред ВАС също сумата от 3400 държавни такси. Заплатил е и адвокатски хонорари в размер на 13120 лв. за производството пред двете инстанции. Направено е възражение за прекомерност от страна на кмета на община Радомир за прекомерност, което възражение настоящата инстанция намира за основателно. Редуцира разноските за един адвокат на 6560 лв., поради което му се дължат разноски от страна на кмета на община Радомир в размер на 9960 лв. за държавна такса и адвокатско възнаграждение - направени в двете производства. Водим от горното и на основание чл. 216 ЗОП във връзка с чл. 221, ал. 2 АПК, Върховният административен съд, четвърто отделение