Решение № 13515 от 21.10.2011 г. на ВАС по адм. д. № 11762/2011 г.

Решение № 13515 от 21.10.2011 г. на ВАС по адм. д. № 11762/2011 г., IV о., докладчик съдията Диана Гърбатова Производството е по реда на чл. 122е от Закона за обществените поръчки /ЗОП/. Образувано е по жалба на "Геокард 93" ЕООД, ЕТ "Румен Георгиев Глобал гео", "Геоконсулт" ООД и "Евросенс" ЕООД, като участници в ГД "Еврокад Бургас", подадена против решение № 978 от 21.07.2011 г., постановено от Комисията за защита на конкуренцията по преписка № 689/2011 г. С жалбата и в писмени бележки се възразява срещу изводите на комисията относно необходимостта от прекратяване на процедурата по възлагане на процесната обществена поръчка. Жалбоподателите твърдят, че в случая не е налице промяна на обстоятелствата по отношение на възможността на възложителя за обезпечаване на поръчката по причини, които той не е могъл да предвиди. Молят Върховния административен съд да отмени обжалваното решение и оспореното решение на възложителя като неправилни и незаконосъобразни. Ответникът - Комисията за защита на конкуренцията /КЗК/ не изразява становище по жалбата. Ответникът - изпълнителният директор на Агенцията по геодезия, картография и кадастър /АГКК/ оспорва жалбата чрез упълномощен юрисконсулт Теодора Ангелова, която с писмено становище пледира за отхвърлянето й като неоснователна и излага подробни аргументи за прилагането на нормата на чл. 39, ал. 1, т. 5 от ЗОП. Като прецени доводите на страните и данните по делото, Върховният административен съд, четвърто отделение, намира жалбата за ПРОЦЕСУАЛНО ДОПУСТИМА - подадена от надлежна страна в срока, визиран в чл. 122е, ал. 1 от ЗОП. Разгледана по същество жалбата на участниците в ГД "Еврокад Бургас" е НЕОСНОВАТЕЛНА по следните съображения: С обжалваното решение № 978 от 21.07.2011 г. е оставена без уважение жалбата на ГД "Еврокад Бургас" против решение № РД-19-114/08/2.06.2011 г., с което изпълнителният директор на Агенцията по геодезия, картография и кадастър е прекратил процедурата за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Изработване на ортофотоплан на Черноморското крайбрежие на Република България, кадастрална карта и кадастрални регистри, едромащабна топографска карта в мащаб 1:5000, специализирани карти съгласно Закона за устройството на Черноморското крайбрежие и специализирани карти за устройствено планиране на населени места на територията на общини Несебър, Поморие и Бургас, област Бургас". За да достигне до този резултат КЗК се е позовала на нормата на чл. 122г, ал. 1, т. 1 от ЗОП и е приела, че оспореното решение на възложителя е обосновано и издадено в съответствие със законовите изисквания на чл. 39, ал. 1, т. 5 от ЗОП. Според настоящия съдебен състав атакуваното решение на КЗК е правилно и при постановяването му не са осъществени нарушения, представляващи отменителни основания. Това е така, защото органът по преразглеждането точно е констатирал, че с решение № РД-19-114/30.12.2008 г. изпълнителният директор на АГКК е открил процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Изработване на ортофотоплан на Черноморското крайбрежие на Република България, кадастрална карта и кадастрални регистри, едромащабна топографска карта в мащаб 1:5000, специализирани карти съгласно Закона за устройството на Черноморското крайбрежие и специализирани карти за устройствено планиране на населени места на територията на общини Несебър, Поморие и Бургас, област Бургас". Съгласно раздел III. 1.2. от обявлението за поръчката "Основни финансови условия и начин на плащане", финансирането се осигурява от възложителя, като заплащането се извършва по банков път с платежно нареждане по сметката на изпълнителя. В резултат проведената процедура с решение № РД-19-114/31.03.2009 г. възложителят е обявил класирането на участниците и е определил за изпълнител на обществената поръчка Гражданско дружество "Еврокад Бургас", като договор в изпълнение на този акт не е сключен и към момента на изготвяне на доклад рег. № 10-31-19/12.05.2011 г. от директор на дирекция "Административно - правно и финансово обслужване" към АГКК. В този доклад е обективирано становище за прекратяване на четирите открити процедури поради невъзможност да се осигури финансиране за изпълнението на поръчките, която възложителят не е имал възможност да предвиди. С оглед изложените в доклада фактически основания, постановления на МС № 156/17.06.2011 г. и № 191/03.08.2011 г. и дадени от министъра на финансите указания, възложителят е постановил оспореното пред КЗК решение № РД-19-114/08/02.06.2011 г., с което на основание чл. 39, ал. 1, т. 5 ЗОП е прекратил процедурата за възлагане на обществената поръчка, открита с решение № РД-19-114/30.12.2008 г. Решението е мотивирано с променената финансова обстановка и политиката на правителството в условията на финансова криза, насочена към изразходване на ограничените бюджетни средства само по залегнали определени приоритети, при наложени строги ограничения с цел намаляване на бюджетния дефицит. Изрично е отразено, че в годината на издаване на решението - 2011 г., по бюджета на АГКК няма отпуснати средства за изпълнението на поръчките, както и че възложителят не е могъл да предвиди настъпването на причините за невъзможността да се осигури финансирането им предвид спецификата на формиране на бюджета на АГКК /съставяне, приемане, изпълнение и отчитане в рамките на една календарна година/ при действието на Закона за устройство на държавния бюджет. Решаващият съдебен състав счита, че КЗК правилно е установила фактите по спора, от които е извела законосъобразни правни изводи за неоснователността на подадената от ГД"Еврокад Бургас" жалба срещу решението за прекратяване на процедурата за възлагане на обществена поръчка, открита с решение ва 30.12.2008 г. и съответно според § 59 от ПЗР на ЗОП - довършвана по реда преди изменението на този закон по ДВ. бр. 52/2010 г. За да остави без уважение подадената жалба, органът по преразглеждането е изложил аргументи, че след влизането в сила на решението на възложителя за определяне на изпълнител на обществената поръчка е настъпила съществена промяна в условията, довела до невъзможност за финансиране на поръчката, която при това не е могла да бъде предвидена от възложителя. Заключението е обосновано с данните от горепосочените постановления на МС, писмо на министъра на финансите № 04-16-57/24.01.2011 г., изпратено в отговор на отправени от министъра на регионалното развитие и благоустройството запитвания относно финансирането на дейностите по изработване на картите, обективиращо указание да се търсят средства по оперативни програми, начина на изготвянето на бюджета на АГКК за 2011 г., както и бюджетната прогноза за периода 2012 г. - 2014 г. КЗК е съпоставила представения в табличен вид отчет за приходите и разходите на АГКК за периода 2008 г. - 2011 г. и отчета само за 2011 г., от които е установила, че за последната година възложителят има утвърдени приходи от 16 343 000 лв, разходи 10 088 561 лв, финансиране - 0 лв. или утвърден бюджет за годината - 6 254 439 лв. С оглед на това е преценено, че финансовите параметри на четирите поръчки /от общо 25 749 240 лв. с ДДС/, многократно надвишават тази сума. Предвид изложеното, освен невъзможността да се осигури финансиране на изпълнението на поръчката, в конкретния случай законосъобразно е счетено, че възложителят, който не е първостепенен разпоредител с бюджетни кредити, не е могъл да предвиди липсата на средства към момента на издаване на решението за откриване на процедурата по възлагането й. По силата на чл. 38 от ЗОП /ред. в ДВ, бр. 37/2006 г., приложим към издадения административен акт на възложителя съгласно § 59 ПЗР ЗОП, обн. ДВ, бр. 52/2010 г./, процедурата за обществена поръчка завършва със сключването на договора за изпълнение с определения изпълнител или на рамково споразумение, съответно - с решение за прекратяване. Законодателят е регламентирал постановяване на последното в случаите, които са изрично уредени в чл. 39, ал. 1, т. 1 - т. 7 от ЗОП, включително в т. 5, когато възложителят прекратява процедурата за възлагане на обществена поръчка с мотивирано решение при отпаднала необходимост от провеждане на процедурата, включително при невъзможност да се осигури финансиране за изпълнението на поръчката по причини, които не е могъл да предвиди. Анализът на горепосочените разпоредби налага извод, че прекратяването на процедурата съгласно чл. 38 от ЗОП е една от установените в полза на възложителя възможности, за завършване на процедура за възлагане на обществена поръчка, при наличието на някоя от хипотезите визирани в чл. 39, ал. 1 от ЗОП, в това число и тази по т. 5 - отпадане необходимостта от провеждане на процедурата в резултат на съществена промяна в обстоятелствата, включително при невъзможност да се осигури финансиране за изпълнение на поръчката по причини, които възложителят не е могъл да предвиди. С оглед установените безспорни правнорелевантни факти и обстоятелства, правилно е преценено в мотивите на обжалваното решение, че оспореното решение е мотивирано от фактическа и правна страна, и издадено при наличие на всички предпоставки по чл. 39, ал. 1, т. 5 от ЗОП. При липсата на предвидени средства за изпълнение на поръчката в бюджетните разходи за 2011 г., възложителят действително е лишен от възможността за осигуряване на средства за изпълнението й, без да е могъл да предвиди това към момента на откриване на процесната процедура. По изложените съображения съдът счита, че обжалваното решение на КЗК не страда от инвокираните пороци с жалбата на участниците в ГД "Еврокад Бургас", което налага отхвърлянето й. На основание на горното и на чл. 122е от ЗОП, Върховният административен съд, четвърто отделение,