Решение № 9679 от 15.07.2020 г. на ВАС по адм. д. № 6404/2020 г.

Решение № 9679 от 15.07.2020 г. на ВАС по адм. д. № 6404/2020 г., V о., докладчик съдията Емил Димитров Производството е по чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Образувано е по касационна жалба на И. Гатев, чрез процесуален представител, срещу решение № 1239 от 24.02.2020 г., постановено по административно дело № 4756/2019 г. на Административен съд София-град /АССГ/, с което е отхвърлена жалба на Гатев против заповед № 1440/1.04.2019 г. на Изпълнителния директор на Държавен фонд "Земеделие". С посочената заповед е прекратено служебното правоотношение с И. Гатев, на длъжност "старши експерт", в дирекция "Оторизация на плащанията по прилагане на мерки за развитие на селските райони", отдел "Оторизация на плащанията по частни проекти", с ранг II младши, на осн. чл. 106, ал. 1, т. 2 и чл. 108 от Закона за държавния служител/ЗДСл/, във вр. с утвърдено със заповед на ИД на ДФЗ длъжностно разписание, поради съкращаване на длъжността. Касаторът навежда доводи за неправилност на решението като постановено в нарушение на материалния закон и необоснованост- касационно основание по чл. 209, т. 3 от АПК. Моли обжалваното решение да бъде отменено. Подробни съображения излага в касационната жалба. Претендира разноски. Ответникът по касационната жалба– Изпълнителния директор на Държавен фонд "Земеделие", чрез процесуален представител оспорва същата. Съображения излага в писмен отговор. Моли съда да постанови решение, с което да отхвърли касационната жалба. Претендира разноски. Прави възражение по чл. 78, ал. 5 ГПК. Представителят на Върховна административна прокуратура дава заключение за неоснователност на касационната жалба. Настоящият състав на Върховния административен съд, пето отделение приема, че касационната жалба е подадена в срока по чл. 211, ал. 1 АПК и от страна, за която съдебният акт е неблагоприятен, поради което е допустима. Разгледана по същество, касационната жалба е основателна. За да постанови обжалваното решение Административен съд София-град е приел, че оспореният административен акт е издаден от компетентен орган, в писмена форма, при спазване на административнопроизводствените правила, в съответствие с материалния закон и с целта на закона. Съдът е счел, че в случая се касае за реално съкращаване на заеманата от жалбоподателя длъжност, въпреки запазване числеността на персонала в областната администрация, а промяната в длъжностното разписание с което е трансформирана длъжността "Старши експерт" в длъжност "Главен експерт" в отдел "Методология и мониторинг", Дирекция "Оторизация на плащанията по ПМРСР" и било породено от необходимостта от обезпечаване на работния процес и по-добра функционалност при организацията и изпълнението на заложените дейности в отдел "Методология и мониторинг". АССГ е достигнал до изводи, че при издаване на процесната заповед в условията на оперативна самостоятелност АО е спазил изискванията за законосъобразност и основните принципи на АПК за законност, съразмерност и истинност, като не е злоупотребил с предоставените му властови правомощия и не е нарушил принципа на стабилитет на служебното правоотношение. Съдът е посочил, че не е налице нарушение на чл. 122 от ЗДСл доколкото възстановяването на служителя на 29.03.2019 г. предхожда по време заповедта за утвърждаване на новото щатно разписание/01.04.2019 г. /. Решението е неправилно. От приетите по делото доказателства се установява, че: И. Гатев от 12.01.2015 г. е заемал длъжност "старши експерт" в дирекция "Оторизация на плащанията по прилагане на мерки за развитие на селските райони", отдел "Оторизация на плащанията на частни проекти". Тази длъжност е заемана от Гатев до 19.02.2018 г., когато със Заповед № 82/19.02.2018 г. на служителя е наложено дисциплинарно наказание "Уволнение" и служебното му правоотношение е прекратено. С влязло в сила на 14.03.2019 г. решение № 5008/25.07.2018 г., постановено по адм. дело № 3080/2018 г. на АССГ, е отменена заповед № 82/19.02.2018 г. на Изпълнителния директор на ДФЗ за налагане на дисциплинарно наказание "уволнение" на Гатев и прекратяване служебното му правоотношение. Служителят е подал заявление вх. № 02-6500/1545 от 27.03.2019 г. за възстановяване и допускане за изпълнява длъжността, заемана преди уволнението. Идентични заявления са подадени от Гатев и на следващите дни- на 28.03.2019 г. с вх. № 02-6500/1545 и на 29.03.2019 г. с вх. № 02-6500/1545. На основание заявлението от 28.03.2019 г. със заповед № 1439/29.03.2019 г. на органа по назначаване, служителя е "възстановен и допуснат на работа" на заеманата по служебно правоотношение длъжност "старши експерт", дирекция "Оторизация на плащанията по прилагане на мерки за развитие на селските райони", отдел "Оторизация на плащанията по частни проекти", с ранг II младши, която длъжност служителят е заемал преди издаване заповед № 82/19.02.2018 г., считано от 29.03.2019 г. Съгласно утвърденото длъжностно разписание на администрацията на ДФЗ към 29.03.2019 г., дирекция "Оторизация на плащанията по прилагане на мерки за развитие на селските райони", числеността на персонала по служебно правоотношение е общо 98 щ. бр. и 1 щ. бр. за длъжността "директор", като дирекцията се състои от три отдела: "Методология и мониторинг"/с общо 16 щ. бр. за длъжности по сл. правоотношение/, "Оторизация на плащанията по частни проекти"/с общо 47 щ. бр. за длъжности по сл. правоотношение, от които 1 щ. бр. началник отдел, 14 щ. бр. "главен експерт" и 32 щ. бр. "старши експерт"/ и "Оторизация на плащанията по публични проекти"/с общо 34 бр. за длъжности по сл. правоотношение, от които 1 щ. бр. началник отдел, 16 щ. бр. "главен експерт", 16 щ. бр. "старши експерт" и 1 щ. бр. "младши експерт"/. Със Заповед № 03-РД/1236 от 1.04.2019 г. на ИД на ДФЗ, в утвърденото длъжностно разписание на ДФЗ в дирекция "Оторизация на плащанията по прилагане на мерки за развитие на селските райони", са направени изменения, според които считано от 01.04.2019 г. при налични по предходното дл. разписание общо 98 щ. бр. длъжности по служебно правоотношение в отдели "Методология и мониторинг", "Оторизация на плащанията по частни проекти" и "Оторизация на плащанията по публични проекти", както следва: в отдел "Методология и мониторинг" при налични по предходното дл. разписание общо 16 бр. по служебно правоотношение в отдела/ 1 щ. бр. за "началник отдел", 7 щ. бр. за "главен експерт", 7 щ. бр. за "старши експерт" и 1 щ. бр. за "младши експерт"; в отдел "Оторизация на плащанията по частни проекти", при налични по предходното дл. разписание общо 47 бр. по служебно правоотношение в отдела/1 щ. бр. за "началник отдел", 14 щ. бр. за "главен експерт" и 32 щ. бр. за "старши експерт"/; в отдел "Оторизация на плащанията по публични проекти" при налични по предходното дл. разписание общо 34 щ. бр. по служебно правоотношение в отдела/1 щ. бр. за "началник отдел", 16 щ. бр. за "главен експерт", 16 щ. бр. за "старши експерт" и 1 щ. бр. за "младши експерт"/, общата численост на длъжностите по служебно правоотношение в посочените три отдела се запазва на 98 щ. бр., като в отдел "Оторизация на плащанията по частни проекти" длъжността "старши експерт" се намалява с 1 щ. бр. - от 32 щ. бр. на 31 щ. бр., а в отдел "Методология и мониторинг" щатните бройки за длъжността "главен експерт" се увеличават с 1 щ. бр. -от 7 щ. бр. на 8 щ. бр. Видно от поименните длъжностни разписания за процесната дирекция, към дата 29.03.2019 г. са налице 1 св. щ. бр. за длъжност "старши експерт" в отдел "методология и мониторинг" и 1 св. щ. бр. длъжност "старши експерт" в отдел "Оторизация на плащанията по публични проекти", като на дата 1.04.2019 г. тези свободни щатни са бройки са налице. При така установените факти настоящият състав приема, че заповед № 1440/1.04.2019 г. на ИД на ДФЗ, е издадена при допуснато съществено нарушение на административнопроизводствените правила, в противоречие с приложимия материален закон и при нарушение принципа на съразмерност по чл. 6 АПК, по следните съображения: Съгласно чл. 122, ал. 1 ЗДСл, при отменяне на заповедта за прекратяване на служебното правоотношение от органа по назначаването или от съда държавният служител се възстановява на предишната длъжност, ако се яви в съответната администрация в двуседмичен срок от влизането в сила на административния акт или на съдебното решение. В процесния случай въпреки възстановеното по силата на закона служебно правоотношение на Гатев и трите поредни подадени молби в двуседмичния срок от влизането в сила на решение № 5008/25.07.2018 г. по адм. дело № 3080/2018 г. на АССГ, административния орган, в противоречие с цитираната норма не е възстановил служителя на предишната длъжност, защото въпреки формално издадената заповед № 1439/29.03.2019 г., няма данни по делото към датата на възстановяване възстановения служител да фигурира в поименното разписание на длъжностите и работните заплати в ДФЗ към дата 29.03.2019 г. Същевременно при заети към тази дата 32 щ. бр. в отдела, не се установява административния орган да е освободил служител в същия или в друг отдел в рамките на дирекцията, заемащ длъжност "старши експерт" на осн. чл. 107, ал. 1, т. 6 ЗДСл. Вместо да възстанови служителя на заеманата от него длъжност, органа по назначаване на 1.04.2019 г. / т. е. на следващия работен ден след издаване заповед № 1439 предприема действие за съкращаване/увеличаване на щатни бройки за длъжностите "главен експерт" и "старши експерт" в отделите "Оторизация на плащанията по частни проекти" и "Методология и мониторинг", действие, предприето при и въпреки възстановеното по силата на закона служебно правоотношение на касатора, което действие практически има за резултат увеличаване щатната численост с 1 щ. бр. за длъжността "главен експерт" в отдел "Методология и мониторинг" и намаляване щатната численост за длъжността "старши експерт" в отдел "Оторизация на плащанията по частни проекти" за следващия работен ден след 29.03.2019 г., а именно 1.04.2019 г. /понеделник/, при запазване общата численост на длъжностите по служебно правоотношение в посочените два отдела, и две свободни щатни бройки за длъжност "старши експерт" в отделите "Методология и мониторинг" и "Оторизация на плащанията по публични проекти". Налага се извода, че тези действия, извършени от ИД на ДФЗ, макар сторени в рамките на оперативната самостоятелност на органа, не целят обезпечаване на работата и по-добрата функционалност при организация и осигуряване изпълнение на заложените дейности в процесните отдели/ както е посочено в доклад от 1.04.2019 г. на зам. ИД на ДФ3/, а прикриване неизпълнение задължението на административния орган да възстанови и допусне до работа възстановения на държавна служба Гатев, чрез използване дадената му от закона възможност при оперативната самостоятелност да направи изменения в длъжностното разписание и прекрати служебното правоотношение със служител, чрез съкращаване на щатна бройка, която в случая служителя дори не е заемал по предвидения в закона ред, т. е. при допуснато процесуално нарушение от категорията на съществените и при липса на предпоставките по чл. 106, ал. 1, т. 2 ЗДСл защото както се отбеляза към датата на издаване на оспорената заповед не е доказано служителя да е заемал длъжност в процесната администрация. Оспорената пред АССГ Заповед № 1440/1.04.2019 г. е издадена при упражняване правомощията на ИД на ДФЗ по неразумен и недобросъвестен начин, и тази заповед засяга права и законни интереси в по-голяма степен от най-необходимото за целта, за която би следвало да се издава акта по чл. 106, ал. 1, т. 2 ЗДСл. Властта на органа е упражнена превратно, защото чрез свободния избор на органа не се преследва най-доброто функциониране на съответните обществени служби, т. е. на целта, заложена от законодателя, а на други цели, които предвид фактите по делото са незаконосъобразни. Съобразно изложеното следва да се приеме, че в случая са налице е основанията по чл. 146, т. 3, т. 4 и т. 5 АПК за отмяна на оспорената пред АССГ заповед. Решението на Административен съд София-град като постановено в противоречие с материалния закон и необосновано следва да бъде отменено, и на основание чл. 222, ал. 1 от АПК се постанови ново решение по същество, с което жалбата на И. Гатев против заповед № 1440/1.04.2019 г. на Изпълнителния директор на Държавен фонд "Земеделие", се приеме за основателна, а оспорения акт се отмени като незаконосъобразен. При този изход на делото, предвид претендираните и доказани разноски, следва Държавен фонд "Земеделие" да бъде осъден да заплати на И. Гатев деловодни разноски за две съдебни инстанции в размер общо на 2070 лв., представляващи ДТ в размер на 70 лв. и заплатени хонорари за един адвокат съгласно договори за правна помощ от 9.04.2019 г. и 12.03.2020 г. с адвокат П. Василев общо за двете съдебни инстанции, като направеното възражение от ответната страна по чл. 78, ал. 5 ГПК, не се уважава предвид фактическата и правна сложност на делото. По изложените съображения и на основание чл. 221, ал. 2 и чл. 222, ал. 1 АПК, Върховният административен съд, Пето отделение