Решение № 1859 от 11.02.2014 г. на ВАС по адм. д. № 14931/2013 г.

Решение № 1859 от 11.02.2014 г. на ВАС по адм. д. № 14931/2013 г., IV о., докладчик съдията Светослав Славов Производството пред тричленен състав на Върховния административен съд (ВАС) е по реда на чл. 122е от Закона за обществените поръчки (ЗОП). Образувано е по жалба, подадена от кмета на община Карлово срещу решение № 1174 от 18.09.2013 г. постановено от Комисията за защита на конкуренцията по преписка, вх. № КЗК-887/26.07.2013 г. С жалбата са релевирани доводи за неправилност на обжалваното решение като постановено в нарушение на материалния закон и необосновано - касационни отменителни основания по чл. 209, т. 3 от АПК, приложим на основание чл. 122е, ал. 3 от ЗОП. По тези доводи жалбоподателят прави искане за отмяна на обжалваното решение. Ответникът - Комисия за защита на конкуренцията, не взема становище по жалбата. Ответникът - Участници в "Карлово-ГПСОВ и ВиК" ДЗЗД: "Диана Комерс - 1 " ЕООД, "Сиенит" ООД и "ИСА 2000" ЕООД, редовно призовани, не се представляват. Заинтересованите страни - Участници в Консорциум "Аква Карлово": "Валмекс " ЕООД и "Агуа, Рездиос и Медио Амбиенте" АРЕМА, редовно призовани, не се представляват и не вземат становище по жалбата. Заинтересована страна - "Овергаз Инженеринг"АД, редовно призована, не се представлява и не взема становище по жалбата. Представителят на Върховна административна прокуратура дава мотивирано заключение за неоснователност на жалбата и предлага обжалваното решение като правилно да бъде оставено в сила. Жалбата е подадена в преклузивния срок по чл. 122е, ал. 1 от ЗОП и от надлежна страна, поради което разглеждането й е процесуално допустимо. Разгледана по същество жалбата е НЕОСНОВАТЕЛНА. Производството пред Комисията за защита на конкуренцията е образувано във връзка с оспорване на решение № 36/11.07.2013 г. на зам. кмета на община Карлово за обявяване на класирането и избор на изпълнител в процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Доизграждане и модернизация на ГПСОВ и канализационна мрежа в гр. Карлово, вкл. две обособени позиции: обособена позиция 1 "Инженеринг за доизграждане и модернизация на ГПСОВ на гр. Карлово, включващ работно проектиране, СМР, доставка и монтаж на машини и съоръжения, обучение на персонала и тестване на оборудването" и обособена позиция 2 "Доизграждане и рехабилитация на канализационната и водоснабдителната мрежа на гр. Карлово", открита с Решение № 12/11.03.2013 г. на възложителя. КЗК е приела, че разглеждането на жалбата е процесуално допустимо, като подадена в преклузивния срок по чл. 120, ал. 5, т. 4 от ЗОП и от надлежни страни. Комисията за защита на конкуренцията е отменила като незаконосъобразен оспорения акт на възложителя. За да стигне до този правен извод, КЗК е приела, че съгласно разпоредбата на чл. 34, ал. 2 от ЗОП, възложителите по чл. 7, т. 1 - 4 следва да включат в състава на комисията експерти със специалност, свързана с предмета и сложността на поръчката, както и със съответния практически опит. КЗК е приела, че за да е налице законосъобразен избор на комисия за провеждане на процедурата следва въведените императивни изисквания да са изпълнени кумулативно, а именно същите следва да са компетентни в различни области на техническите науки- строително инженерство, инженер ВиК, ХМС или ХТС, проектирането и изграждане на ПСОВ, машинно- технологично оборудване. В конкретния случай, съгласно Заповед № 775/25.04.2013 г., възложителят е назначил комисия за разглеждане, оценка и класиране на офертите в състав: Цветина Захарлиева, Йордан Халаджов, Соня Ангелова, Макавей Маринов и Радостина Баталова. След преценка на представените от възложителя доказателства във връзка с професионалната квалификация на членовете на комисията, КЗК е приела, че двама членове на Комисията са с юридическо образование, с което е изпълнено първото условие на цитираната правна норма за включване в състава й на един правоспособен юрист, както и е налице изпълнение и изискването Комисията да е съставена от нечетен брой членове - най-малко петима. При извършения анализ на състава на Комисията е установено, че в цитираната по-горе заповед председателя на Комисията Цветина Захарлиева - заема длъжността "Ръководител проект" по проект "Доизграждане и модернизация на ГПСОВ и канализационна мрежа в гр. Карлово" и за нея са представени диплома за завършено висше образование - специалност английска филология, удостоверение за завършен курс по модул. "Европейски индустриални стандарти"- специализирано компютърно обучение; копие на трудова книжка. Вторият от членовете на Комисията инж. Соня Ангелова - е назначена на длъжност главен експерт в отдел "Устройство на територията и общинска собственост", за която е приложена диплома за завършено висше образование издадена от Висшия институт по архитектура и строителство, с придобита професионална квалификация "строителен инженер - транспортно строителство". По отношение на трития от членовете на Комисията на възложителя Макавей Маринов - назначен на длъжността главен специалист в отдел "Устройство на територията и общинска собственост" са представени диплома за завършен техникум по строителство и копие на трудова книжка от която е видно, че е изпълнявал длъжностите - автомонтьор, техник и строителен техник в различни общини. При извършения анализ на представените от възложителя доказателства във връзка с професионалната квалификация на председателя и двама от членовете на комисията, КЗК е приела, че посочената квалификация на тримата експерти не съответства на предмета на обществената поръчка. Въведено в разпоредбата на чл. 34, ал. 2 от ЗОП изискване за доказване на притежаване на необходимата професионална квалификация и практически опит на всеки един от състава на комисията, в съответствие с предмета и сложността на поръчката е пряко отражение на необходимостта помощния орган на възложителя да изпълни задачата за която е назначен, а именно квалифицирано, професионално провеждане на процедурата. Комисията за защита на конкуренцията е приела, че констатираното нарушение на императивна норма, определяща реда за провеждане на възлагателната процедура е съществено нарушение на административнопроизводствените правила и е основание за отмяна на оспореното решение за избор на изпълнител. Последицата от това нарушение е незаконосъобразност на всички действия, извършени от комисията за разглеждане, оценка и класиране на офертите, на основание на които е постановен и оспорения административен акт. Само на това основание и без да разглежда по същество останалите основания за отмяна, релевирани с жалбата, КЗК е отменила оспореното решение и е върнала преписката за продължаване на процедурата от етапа назначаване на комисия за разглеждане, оценка и класиране на офертите при спазване на дадените задължителни указания по тълкуването и прилагането на закона. Обжалваното решение е правилно. При постановяването му не са допуснати релевираните нарушения, които да съставляват основания за отмяна. Неоснователни са доводите на жалбоподателя за неправилност на обжалваното решение като постановено в нарушение на материалния закон и необосновано. Съгласно разпоредбата на чл. 34, ал. 2 от ЗОП възложителят в състава на комисията по провеждане на процедурата задължително следва да включи един правоспособен юрист, а останалите членове да са лица, притежаващи необходимата професионална квалификация и практически опит в съответствие с предмета и сложността на поръчката. Съгласно цитираната разпоредба, членове на комисията следва да притежават и професионална квалификация в съответствие с предмета на поръчката. Легална дефиниция на понятието "професионална квалификация" е уредена с разпоредбата на § 1, т. 5 от Закона за професионалното образование и обучение. Съгласно законовата дефиниция професионалната квалификация е квалификация по професия или част от професия, която включва съвкупност от професионални компетенции и необходимите за тяхното формиране образователни знания и умения. В случая комисията за разглеждане, оценяване и класиране на офертите е формирана от лица, от които никой не притежава професионална квалификация строителен инженер по водоснабдяване и канализация. Предмета на поръчката е "Доизграждане и модернизация на ГПСОВ и канализационна мрежа в гр. Карлово, с две обособени позиции: 1. "Инженеринг за доизграждане и модернизация на ГПСОВ на гр. Карлово, включващ работно проектиране, СМР, доставка и монтаж на машини и съоръжения, обучение на персонала и тестване на оборудването" и обособена позиция 2. "Доизграждане и рехабилитация на канализационната и водоснабдителната мрежа на гр. Карлово. Във връзка с предмета на обществената поръчка възложителят е поставил редица квалификационни изисквания към екипа от специалисти, който участниците следва да предложат за изпълнение на поръчката. Така например в раздел III, т. 2.3. от обявлението за обществена поръчка "Технически възможности" и приложение Б: Информация относно обособените позиции, са посочени минимални изисквания по отношение на екипа от технически експерти за изпълнение на поръчката /ключов персонал/, като за ръководител на екипа по обособена позиция 1 е въведено изискване да притежава диплома за завършено висше образование със степен "магистър" в областта а строителното инженерство или еквивалентно образование, както и минимум 3 години управленски опит. Експерт по работно проектиране и изграждане на ПСОВ: - Висше образование, степен "магистър" в областта на строителното инженерство - "ВиК", "ХМС", "ХТС" или еквивалентно образование; - Да притежава пълна проектантска правоспособност; - Минимум 3 години опит в областта на ВиК системите и/или ПСОВ, като проектант в изготвяне на инвестиционни проекти; Експерт по машинно-технологична част на ПСОВ: Висше образование, степен "магистър" в областта на машинно-технологичното оборудване или еквивалентно образование; - минимум 3 години опит в областта на машинно-технологичното оборудване; Технически ръководител за обект ПСОВ: минимум средно техническо образование, 3 години опит като технически ръководител на строителни обекти; 5 - Координатор по безопасност и здраве: - Висше образование, степен "магистър", - Да притежава валиден документ, удостоверяващ премината обучение за "Специалист по БЗ" или "Координатор по безопасност и здраве" или еквивалентен документ; - минимум 2 години опит като "Координатор" или "Специалист" по безопасност и здраве. По обособена позиция 2 със следните ключови експерти: Експерт по ВиК мрежи и системи: - Висше образование, степен "магистър" в областта на строителното инженерство - "ВиК", "ХМС", "ХТС" или еквивалентно образование; Технически ръководител за обект ВиК: - Минимум средно техническо образование, минимум 3 години опит като технически ръководител на строителни обекти; Координатор по безопасност и здраве: - Висше образование, степен "магистър", - Да притежава валиден документ, удостоверяващ преминато обучение за "Специалист по БЗ" или "Координатор по безопасност и здраве" или еквивалентен документ; - минимум 2 години опит като "Координатор" или "Специалист" по безопасност и здраве. Еквивалентни на тези професионални квалификации следва да е професионалната квалификация на членовете на комисията, която ще разгледа и оцени офертите. Този извод се налага и с оглед предвидената методика за оценяване на офертите. В случая възложителят е предвидил оценяването на офертите е по критерия "икономически най- изгодна оферта", като техническата оценка на офертите е с преобладаваща тежест- 70%. След като в случая нито един от членовете на комисията за разглеждане, оценяване и класиране на офертите няма професионална квалификация, която да е съответна на предмета на поръчката, няма как да се приеме, че оценяването на техническите оферти съобразно приетите от възложителя критерии ще е обективно и обосновано. Като стигнала до правен извод, че оспореното решение е постановено в една изначално опорочена процедура, Комисията за защита на конкуренцията е постановила правилно решение което следва да бъде оставено в сила. Воден от горното и на основание чл. 221, ал. 2, пр. 1 от АПК, приложим на основание чл. 122е, ал. 3 от ЗОП, Върховният административен съд - четвърто отделение