Решение № 1566 от 6.02.2019 г. на ВАС по адм. д. № 7360/2017 г.

Решение № 1566 от 6.02.2019 г. на ВАС по адм. д. № 7360/2017 г., VII о., докладчик съдията Юлия Раева Производството е по реда на чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Образувано е по касационна жалба на "Лозев" ЕООД ЕИК 104638193 срещу Решение № 2070 от 29.03.2017 г., постановено по административно дело № 11739 по описа за 2016 г. на Административен съд София-град, с което е отхвърлена жалбата му срещу Решение № 142/19.07.2016 г. на председателя на Патентното ведомство. В касационната жалба се сочи, че решението е неправилно поради нарушения на материалния закон и необоснованост. Изложени са оплаквания, че изводите на съда по фактите не отговарят на действителното положение и не се подкрепят от събраните по делото доказателства. Относно правните изводи на съда са изложени доводи, че противоречат на материалния закон. Иска се отмяна на обжалваното решение и решаване на спора по същество като касационната инстанция отмени административния акт. Направено е възражение за прекомерност на претендираното от ответника "Тотал Вини - град Лясковец" ООД адвокатство възнаграждение. Ответникът – председателят на Патентното ведомство, не изразява становище по касационната жалба. Ответникът – "Тотал Вини - град Лясковец" ООД, чрез процесуалния си представител изразява становище за неоснователност на касационната жалба, моли да бъде оставено в сила обжалваното съдебно решение и присъждане на разноски. Представителят на Върховна административна прокуратура дава заключение за неоснователност на касационната жалба. Върховният административен съд, като обсъди доводите на страните и доказателствата по делото, намери за установено следното: Касационната жалба е подадена от надлежна страна, участвала в първоинстанционното съдебно производство и за която съдебният акт е неблагоприятен, при спазване на срока по чл. 211, ал. 1 от АПК и срещу решение, което подлежи на касационно обжалване, поради което е процесуално допустима. Разгледана по същество, касационната жалба е неоснователна. Предмет на оспорване пред административния съд е Решение № 142/19.07.2016 г. на председателя на Патентното ведомство (ПВ), с което на основание чл. 26, ал. 3, т. 1, вр. чл. 12, ал. 6, чл. 26, ал. 5, т. 1 от Закона за марките и географските означения (ЗМГО) е заличена регистрацията на марка peг. № 90599 Malibu, комбинирана, с притежател "Лозев" ЕООД за стоките от клас 30 - сладкиши и захарни изделия. От фактическа страна съдът е приел за установено, че "Тотал Вини - град Лясковец" ООД е притежател на комбинирана марка Malibu peг. № 93154 за стоки и услуги от клас 30 - вафли, шоколадови вафли, вафли с пълнеж, тунквани вафли; клас 35 реклама, управление на търговски сделки, търговска администрация, административна дейност. Марката е заявена на 16.02.2015 г. и регистрирана на 18.03.2016 г. "Лозев" ЕООД е притежател на комбинирана марка Malibu peг. № 90599 за стоки и услуги от клас 29 - месо, риба, птици и дивеч, местни екстракти, консервирани, сушени, варени и печени плодове и зеленчуци, желета, конфитюри и компоти, яйца, мляко и млечни произведения, хранителни масла и мазнини; клас 30 - кафе, чай, какао, захар, ориз, тапиока, саго, заместители на кафе, брашно и произведения от зърнени храни, хляб, сладкиши и захарни изделия, сладоледи, мед, меласа, мая, бакпулвер, сол, горчица, оцет, сосове (подправки), подправки, лед; клас 35 - реклама, управление на търговски сделки, търговска администрация, административна дейност. Марката е заявена на 30.11.2012 г. и регистрирана на 11.02.2015 г. Административното производство е започнало с искане вх. № 1301816/1.04.2015 г. на "Тотал Вини - град Лясковец" ООД за заличаване на регистрацията на марка с peг. № 90599 Malibu - комбинирана за стоките от клас 30 - сладкиши и захарни изделия на основание чл. 26, ал. 3, т. 1, вр. чл. 12, ал. 6, чл. 26, ал. 5, т. 1 от ЗМГО. В искането е посочено, че "Тотал Вини - град Лясковец" ООД е заявител на марка Malibu - комбинирана с вх. № 135761/16.02.2015 г. за идентични стоки и услуги от клас 30. Изложени са твърдения, че нерегистрираната марка Malibu - комбинирана, реално се използва на територията на Република България от 2011 г. за сходни и идентични стоки от клас 30 сладкиши и захарни изделия и по-конкретно вафли. "Тотал Вини - град Лясковец" ООД бил дългогодишен производител на сладкиши и захарни изделия и неговите продукти били познати и търсени от потребителите. В подкрепа са представени фактури № 5311/6.05.2011 г., 5462/1.07.2011 г., 5845/22.11.2011 г., 6271/20.04.2012 г., 11.06.2012 г. и 6874/15.10.2012 г. за доставки на вафли с марка Malibu с дружество-получател в Румъния. Представени са фактури № 19. 24/8.09.2011 г., 1637/4.05.2011 г., 2358/2.03.2012 г., 2279/24.08.2012 г. за доставки на опаковки на вафли Malibu с получател на "Тотал Вини - град Лясковец" ООД и доставчик "Полипласт Груп" ЕООД гр. Павликени. Представени са и опаковки на вафли с процесната марка. С уведомление изх. № 90599/14.04.2015 г. искането за заличаване е изпратено на притежателя на марката, като му е предоставен тримесечен срок за отговор. Уведомлението е получено от адресата на 3.06.2015 г. В предоставения срок същият не е депозирал становище по подаденото искане. На 13.01.2016 г. в ПВ е получено писмо от "Тотал Вини - град Лясковец" ООД, в което е посочено, че дружеството е в процес на сключване на споразумение с притежателя на марката, за чийто изход ПВ щяло да бъде уведомено своевременно. Със Заповед № 152 от 11.04.2016 г. на председателя на ПВ е назначен състав, който да разгледа подаденото искане за заличаване на регистрацията. На 18.05.2016 г. "Тотал Вини - град Лясковец" ООД е депозирало в ПВ писмо, в което е посочено, че до момента не е постигнато споразумение с притежателя на марката и моли процедурата да бъде продължена. Назначеният състав по чл. 42 от ЗМГО за разглеждане на искането за заличаване на регистрацията е подготвил становище, като е предложил да бъде взето решение да се заличи регистрацията на марка peг. № 90599 Malibu, комбинирана, с притежател "Лозев" ЕООД за стоките от клас 30 - сладкиши и захарни изделия. Становището е възприето от председателя на ПВ и въз основа на него е издадено процесното решение, с което е заличена регистрацията на марка peг. № 90599 Malibu, комбинирана, с притежател "Лозев" ЕООД за стоките от клас 30 - сладкиши и захарни изделия. От правна страна съдът е приел, че административният акт е законосъобразен – издаден е от компетентен административен орган, в установената от закона форма, без да са налице съществени нарушения на административнопроизводствените правила, в съответствие с материалноправните разпоредби и целта на закона. Решението е валидно, допустимо и правилно. Оплакванията на касационния жалбоподател, че съдът се е произнесъл при неправилно установена фактическа обстановка и изводите му по фактите не се подкрепят от представените по делото доказателства, са неоснователни. Оплакванията относно незаконосъобразността на административния акт в първоначалната жалба, а след това и срещу фактическите установявания, извършени от съда, касаят въпросите относно действителното използване на нерегистрираната марка на територията на Р България. В процесния случай искането за заличаване на марката е направено на основание чл. 26, ал. 3, т. 1, вр. чл. 12, ал. 6 от ЗМГО. Съгласно чл. 26, ал. 3, т. 1 от ЗМГО регистрацията на марка се заличава и когато марката е регистрирана в противоречие с чл. 12. Съгласно чл. 12, ал. 6 от ЗМГО при опозиция, подадена от действителния притежател на нерегистрирана марка, която се използва в търговската дейност на територията на Република България, не се регистрира марка, чиято дата на подаване е по-късна от датата на действителното търговско използване на нерегистрираната марка. Правилно съдът е приел, че са изпълнени кумулативно предпоставките за заличаване на марката: 1. наличие на нерегистрирана марка, която се използва в търговската дейност на територията на Република България от действителния й притежател; 2. действителното използване на нерегистрираната марка, което да е осъществено преди датата на подаване на заявката за регистрация на атакуваната марка; 3. идентичност или сходство между атакуваната марка и по-ранната нерегистрирана марка, както и идентичност и/или сходство между стоките, което обуславя възникването на вероятност за объркване на потребителите. Изпълнено е и изискването на чл. 38б, ал. 1 от ЗМГО да е подадена заявка за нерегистрираната марка. От представените по делото фактури съдът правилно е установил, че нерегистрираната марка Malibu се използва в дейността на "Тотал Вини - град Лясковец" ООД от 2011 г., т. е. преди датата на подаване на искането за регистрация на същата марка от жалбоподателя - 30.11.2012 г., като използването отговаря на дефиницията на чл. 13, ал. 2, т. 3 от ЗМГО – за използване на марката в търговската дейност се приема износът на стоки с този знак. От представените фактури № 000000 5311 от 6.05.2011 г., № 0000005462 от 1.07.2011 г., № 0000005845 от 22.11.2011 г., № 0000006271 от 20.04.2012 г., № 0000006459 от 11.06.2012 г. и № 0000006874 от 15.10.2012 г. е видно, че са извършени сделки между "Тотал Вини - гр. Лясковец" ООД, гр. Лясковец в качеството му на доставчик и получателя RIN 2002 EXPERT S. R. L., Букурещ, Румъния. Във фактурите е описан предметът на доставките - "вафли МАЛИБУ" с аромат и вкус на тропикал, какао, лимон, лешник, ванилия, като в четири от фактурите стоките са описани с бройки - общо 242 889 бр. с ед. цена 0. 2346 лв. и 0. 352 лв. - на обща стойност около 66 325 лв., докато в другите две фактури са описани в килограми - 21 620 кг с ед. цена за кг 1. 5647 лв. и 1. 9558 лв. - на обща стойност 32 769 лв. Представени са и четири фактури № 0000001924 от 8.09.2011 г., № 0000001637 от 04.05.2011 г., № 0000002358 от 2.03.2012 г. и № 0000002779 от 24.08.2012 г., от които е видно, че са извършени сделки между доставчика "ПОЛИПЛАСТ ГРУП" ЕООД, с адрес гр. Павликени, бул. "Дондуков" 22 и получателя "Тотал Вини - гр. Лясковец" ООД, гр. Лясковец, като в графата "наименование на стоката" са посочени опаковки вафла "МАЛИБУ" Тропик, опаковки вафли "МАЛИБУ", опаковка вафли "МАЛИБУ" мляко 50 g, като количеството е общо 1 757 на обща стойност 19 889 лв. Представени са и 2 бр. части от опаковки, едната е разгъната твърда опаковка на кутия, а другата е част от мека опаковка, върху които е изписан словният елемент Malibu на латиница с характерен шрифт и в цветове, като е указан видът на стоката вафла - на твърдата опаковка е изписан словният елемент Milk - в превод от англ. ез. - мляко, а на другата опаковка - с аромат на ванилия. От представените шест фактури за продажба на стоки, идентифицирани като различни видове вафли, е видно, че "Тотал Вини - гр. Лясковец" ООД, гр. Лясковец, е продавало на трети лица стоки "вафли" МАЛИБУ. Използваният нерегистриран знак в представените доказателства (фактурите и опаковките) - МАЛИБУ/MALIBU е една и съща дума, изписана на кирилица и латиница. Начинът на използване на марката MALIBU се вижда от представените опаковки, за които има представени фактури за тяхната поръчка от "Тотал Вини - гр. Лясковец" ООД, гр. Лясковец. Следователно нерегистрираната марка е използвана от "Тотал Вини - гр. Лясковец" ООД за означаване на стоки "вафли" със знака MALIBU преди датата на подаване на заявката за атакуваната марка - 30.11.2012 г. Въз основа на представените доказателства съдът правилно е установил, че с нерегистрираната марка MALIBU се предлагат различни видове вафли, които попадат в обобщената категория "сладкарски и захарни изделия" - стоки от клас 30 на МКСУ. Количеството на стоките е в достатъчен обем (242 889 бр. и 21 620 кг на обща стойност около 99 094 лв.), за да се приеме, че е налице действително използване на нерегистрираната по-ранна марка MALIBU в търговската дейност на територията на Република България. Съгласно чл. 13, ал. 2, т. 3 ЗМГО за използване на марката в търговската дейност се приема износът на стоки с този знак, какъвто е настоящият случай. По изложените съображения не са налице основания за отмяна на обжалваното решение. Съдът правилно е установил фактите по делото, въз основа на тях е направил обосновани фактически изводи, правилно е тълкувал и приложил материалния закон, поради което решението му като правилно следва да бъде оставено в сила. С оглед на изхода от спора в полза на ответника "Тотал Вини - град Лясковец" ООД следва да бъде присъдено претендираното адвокатско възнаграждение в размер на 750 лв., чийто размер съдът преценява, че съответства на действителната фактическа и правна сложност на делото, поради което възражението за неговата прекомерност е неоснователно. Водим от горното и на основание чл. 221, ал. 2, предл. 1 от АПК Върховният административен съд, седмо отделение Р Е Ш И: ОСТАВЯ В СИЛА Решение № 2070 от 29.03.2017 г., постановено по административно дело № 11739 по описа за 2016 г. на Административен съд София-град. ОСЪЖДА "Лозев" ЕООД ЕИК 104638193 да заплати на "Тотал Вини - град Лясковец" ООД 104578390 разноските по водене на делото в размер на 750 (седемстотин и петдесет) лева. Решението е окончателно.