Решение № 8364 от 4.7.2024 г. на ВАС по адм. д. № 348/2024 г.

Производството е по чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/.

Образувано е по жалба на ръководителя на Управляващия орган /УО/ на Оперативна програма "Околна среда" /ОПОС/ срещу решение 401 от 20.11.2023 г. по адм.д. 549/2023 г. по описа на Административен съд Стара Загора, с което е отменено решение на ръководителя на управляващия орган на оперативна програма Околна среда 2014-2020г. от 14.08.2023 г. за определена финансова корекция на "Водоснабдяване и канализация" ЕООД гр. Стара Загора в размер 25 % от стойността на разходите, признати от УО на ОПОС за допустими за финансиране по ОПОС 2014-2020, представляващи средства от ЕФСУ по смисъла на чл.1, ал.2 от ЗУСЕФСУ по сключения Договор Е-ДЗ-22/ 28.04.2023г. с изпълнител КЮБИКО ООД на стойност 576 600 лв. без ДДС, в резултат на проведена процедура за възлагане на обществена поръчка чрез публично състезание с предмет Надграждане и разширение на съществуваща система СКАДА, като незаконосъобразно.

Излага касационни основания за неправилност на решението поради нарушение на материалния закон, съществено нарушение на съдопроизводствените правила и необоснованост. Неправилно е прието от съда, че когато в офертата на избрания за изпълнител кандидат не се посочва, че лицензиите ще имат срок или брой използвания, то следва да се счита, че с тези лицензии ще се доставят безсрочни и без ограничение права за ползване. Административният орган правилно е установил, че е налице празнота в техническото предложение на избрания за изпълнител. Не случайно при участие в обществена поръчка се подава техническо предложение, което да съдържа предложението за изпълнение на поръчката, явяващо се неразделна част и приложение към договора. Първоинстанционния съд необосновано стигнал до извода, че не е осъществено различно третиране на участниците в обществената поръчка. Административният орган и съдът са констатирали, че предложението на отстранения участник не съответства на техническата спецификация, като едно от основанията за неговото отстраняване съвпада с визираното несъответствие по отношение на избрания за изпълнител кандидат, което налага извод за правилност на констатацията, че участникът, избран за изпълнител, не е отговарял на предварително заложените изисквания на възложителя и вместо да бъде отстранен от участие, поради наличие на основание за това, именно с него е сключен договорът за обществена поръчка.

Ответната страна, чрез процесуалните си представители, изразява становище за неоснователност на жалбата, представя писмен отговор. Претендира разноски по делото.

Прокурорът дава заключение за неоснователност на жалбата.

Касационната жалба е процесуално допустима, подадена в срока по чл.211, ал.1 АПК.

Разгледана по същество е неоснователна.

С административния акт е установено нарушение на чл. 107. т. 2. буква ..а и чл. 101, ал. 5 от ЗОП във връзка с чл. 2. ал. 1, т. 1 от ЗОП - Незаконосъобразно определен за изпълнител участник, който е представил предложение за изпълнение на поръчката, което не отговаря на техническата спецификация и предварително обявените условия на възложителя.

В утвърдената от възложителя Документация за участие, на стр. 22, в т. 6.2., възложителят е заложил като задължителен елемент от предложената програма за изпълнение на дейностите следното: Предложение относно изпълнението на отделните дейности и поддейности, включени в предмета на поръчката и тяхната последователност. Предложението трябва да е съобразено с изискванията за обхват и цялост на изпълнение на дейностите и

поддейностите, включени в предмета на поръчката, заложени в документацията за обществената поръчка и приложимата нормативна уредба. Освен това изрично е посочено, че Участник се отстранява от процедурата:

1. Ако не е разработил техническото предложение съгласно техническата спецификация и/или предварително обявените условия на ВЪЗЛОЖИТЕЛЯ или е налице противоречие с техническата спецификация или нормативната уредба.

1. Ако се установи несъответствие между който и да е от елементите на техническото предложение и изискуемия план-график за изпълнение на поръчката;

1. Ако се установи неправилна последователност на изпълняваните дейности или поддейности.

1. Ако е налице липса на някои от посочените от възложителя елементи, части компоненти на техническото предложение и/или несъответствие/ несъгласуваност/противоречие между елементи на отделните раздели/ части/компоненти на техническото предложение.

При преглед на офертата на участника КЮБИКО ООД, определен за изпълнител на обществената поръчка, е установено, че не отговаря на техническата спецификация и предварително обявените условия на възложителя. Съгласно утвърдената от възложителя Техническа спецификация: Софтуерите, които се използват трябва да бъдат с безсрочен лиценз без ограничение в броя на компютрите на които могат да бъдат инсталирани освен това Всички допълнителни доработки и софтуери, които трябва да бъдат доставени и инсталирани като част от интеграцията трябва да бъдат с безсрочен лиценз и правата върху тях да бъдат прехвърлени върху ВиК ЕООД, гр. Стара Загора. При цялостен преглед на техническото предложение на избрания за изпълнител не се установява, че участникът е предвидил и декларирал, че при интегрирането на данните всички допълнителни доработки и софтуери, които ще бъдат доставени и инсталирани като част от интеграцията, ще бъдат с безсрочен лиценз, като освен това не е посочено, че правата върху тях ще бъдат прехвърлени върху ВиК ЕООД, гр. Стара Загора. Избраният за изпълнител не е посочил, че софтуерите, които ще се използват ще бъдат с безсрочен лиценз, без ограничение в броя на компютрите, на които могат да бъдат инсталирани.

След анализ на причините за отстраняване на другия участник в обществената поръчка. - СТР СТЕЙДЖ ЕЙ АЙ ДЗЗД е установено, че помощният орган на възложителя предлага за отстраняване участника като едно от основанията за неговото отстраняване съвпада с визираното по-горе несъответствие. Видно от т. 2.2. от мотивите на Протокол 2/27.02.2023 г. от работата на оценителната комисия участникът се отстранява като едно от основанията е следното: В допълнение, съгласно техническата спецификация всички допълнителни доработки и софтуери, които трябва да бъдат доставени и инсталирани като част от интеграцията, трябва да бъдат с безсрочен лиценз и правата върху тях да бъдат прехвърлени върху ВиК ЕООД, гр. Стара Загора. При цялостен анализ на разглежданото техническо предложение се установява, че никъде участникът не е предвидил и декларирал, че при интегрирането на данните всички допълнителни доработки и софтуери, които ще бъдат доставени и инсталирани като част от интеграцията, ще бъдат с безсрочен лиценз, както не е ясно описано, че правата върху тях ще бъдат прехвърлени върху ВиК ЕООД, гр. Стара Загора. Това е идентифицирано като съществен порок от страна на комисията и е послужило за основание за отстраняване на участника. Видно от горното, е налице неравно третиране на офертата на въпросния участник, спрямо тази на участника определен за изпълнител КЮБИКО ООД, която е приета от комисията и възложителя за съответстваща с предварително обявените условия, в нарушение на чл. 2, ал. 1, т. 1 от ЗОП. Помощният орган на възложителя не е установил изложените пропуски и несъответствия в техническото предложение на участника, който е избран за изпълнител. В резултат това до отваряне на ценовото предложение е допусната оферта, която не отговаря на изискванията, с което е допуснато неравно третиране на участниците

. Видно, от утвърдената от възложителя Документация за участие, на стр. 22, в т. 6.2., възложителят е заложил, като задължителен елемент от предложената програма за изпълнение на дейностите, следното: Предложение относно изпълнението на отделните дейности и поддейности. включени в предмета на поръчката и тяхната последователност. Предложението трябва да е съобразено с изискванията за обхват и цялост на изпълнение на дейностите и поддейностите. включени в предмета на поръчката, заложени в документацията за обществената поръчка и приложимата нормативна уредба. Съгласно Техническата спецификация (ТС) интеграцията на данни е поддейност към Дейност 2 (т. 4.2.2. от ТС) и Дейност 3 (т. 4.3.2. от ТС). В тази връзка тази поддейност е част от задължителното съдържание, което следва да бъде включено в програмата за изпълнение на дейностите. Не само трябва да бъде включена, но е задължително нейното изпълнение да бъде описано, като това описание трябва да е съобразено с изискванията на поддейностите, които са заложени в техническата спецификация.

. В Техническата спецификация е посочено, че дългосрочната стратегията за развитие на системите за управление и мониторинг, която дружеството (ВиК ЕООД, гр. Стара Загора) следва включва етапът на интеграция на данните от системата за мониторинг по ВиК мрежата и всички локални SCADA системи при ПСОВ в новата централизирана SCADA система, която дружеството развива. Тази поддейност, за която бенефициентът посочва, че не е била задължителна за посочване от участника в обществената поръчка, се явява ключова за изпълнението на проекта. Освен това, предметът на обществената поръчка е Надграждане и разширяване на съществуваща система СКАДА като не би било възможно изпълнението на обществената поръчка без съответните софтуери и лицензии.

Ако участникът не е посочил, че софтуерите ще бъдат с безсрочен лиценз, че няма да има ограничение в броя на компютрите и че правата се прехвърлят върху възложителя, то може да се окаже, че при изпълнението на договора, ще са налице съществени проблеми, които могат да доведат до неговото прекратяване. Именно в това се изразява и съществеността на липсата на това предложение в програмата за изпълнение на дейностите.

Съгласно Решение за определяне на изпълнител с D21761683 от 09.03.2023 г., възложителят отстранява СТР СТЕИДЖ ЕЙ АЙ ДЗЗД със следните мотиви: Съгласно т. 6.2 от Раздел VI Съдържание на офертата от Указанията за подготовка на офертата, участник се отстранява от процедурата: Ако е налице липса на някои от посочените от възложителя елементи, части/компоненти на техническото предложение или ако участник не е разработил техническото предложение съгласно техническата спецификация и/или предварително обявените условия на ВЪЗЛОЖИТЕЛЯ или е налице противоречие с техническата спецификация или нормативната уредба. В предложението на участника са налице части, които не са разработени съгласно техническата спецификация и/или предварително обявените условия на възложителя (подробно описани в т. 2.2. от мотивите на Протокол 2/27.02.2023 г. от работата на оценителната комисия), както и в предложението за изпълнение на участника е установена липса на части/компоненти от техническото предложение (посочена в т. 4 от мотивите на Протокол 2/27.02.2023 г. от работата на оценителната комисия). Всяко от посочените обстоятелства представлява самостоятелно основание за отстраняване от процедурата на участника. С оглед изложеното, на основание чл. 107, ал. 2, буква а от ЗОП, във връзка с т. 6.2, раздел VI Съдържание на офертата от Указанията за подготовка на офертата, отстранява от участие Участник 2 - СТР СТЕЙДЖ ЕЙ АЙ ДЗЗД, тъй като е представил оферта, която не отговаря на предварително обявените условия на поръчката. Комисията посочва, че от цялостното предложение на дружеството, обаче не се установява дали и как участникът предлага да изпълни този договор, не става ясно какво конкретно ще включват тези дейности съгласно техническата спецификация всички допълнителни доработки и софтуери, които трябва да бъдат доставени и инсталирани като част от интеграцията, трябва да бъдат с безсрочен лиценз и правата върху тях да бъдат прехвърлени върху ВиК ЕООД, гр. Стара Загора. При цялостен анализ на разглежданото техническо предложение се установява, че никъде участникът не е предвидил и декларирал, че при интегрирането на данните всички допълнителни доработки и софтуери, които ще бъдат доставени и инсталирани като част от интеграцията, ще бъдат с безсрочен лиценз, както не е ясно описано, че правата върху тях ще бъдат прехвърлени върху ВиК ЕООД, гр. Стара Загора. Помощният орган на възложителя не е установил изложените пропуски и несъответствия в техническото предложение на участника, който е избран за изпълнител. В резултат това до отваряне на ценовото предложение е допусната оферта, която не отговаря на изискванията, с което е допуснато неравно третиране на участниците.

Наличието на други основания за отстраняване не променя обстоятелството, че при разглеждането на офертите на отделните участници е приложен различен подход, което означава, че е налице неравно третиране.

Определена е финансова корекция на основание т. 14 от Приложение 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредба за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на Закона за управление на средствата от европейските структурни и инвестиционни фондове, приета с ПМС 57 от 28.03.2017 г., доп. бр. 102 от 23.12.2022 г., Критериите за подбор или техническите спецификации са променени след отварянето на офертите или са приложени неправилно. Критериите за подбор или техническите спецификации са променени или са неправилно приложени в хода на процедурата, в резултат на което: е определен за изпълнител кандидатът или участникът, който не отговаря на критериите за подбор и/или техническите спецификации

Съгласно чл. 39, ал. 3 от ППЗОП техническото предложение е част от офертата, чрез която участниците заявяват желанието си за участие в процедурата по възлагане, на етап подаване на оферти. Видно от чл. 39, ал. 3, т. 1, б. б от ППЗОП техническото предложение трябва да съдържа предложение за изпълнение на поръчката в съответствие с техническите спецификации и изискванията на възложителя, като в противен случай помощният орган, отговарящ за допускането, разглеждането и оценката на подадените предложения, по аргумент от чл. 57, ал. 1 от ППЗОП, няма да пристъпи към отваряне на ценовите предложения, респективно ще изключи съответния участник, представил несъответстващото техническо предложение, от по-нататъшната процедура по оценяване и класиране. Именно тази правна последица, която законът придава на разминаването между установените спрямо техническото предложение изисквания, в т. ч. законови и поставени от възложителя, и съдържанието на конкретно предложената оферта в частта й относно техническото предложение, илюстрира значението на поставените изисквания, доколкото за разлика от предхождащия етап на подбор, при оценката на същинските оферти не е налице възможност за отстраняване на непълноти, несъответствия или други нередовности. Доколкото предложението за изпълнение на поръчката е част от Техническото предложение на съответния участник, следва да отговаря по форма и съдържание на изискванията на възложителя.

За да отмени оспорения акт съдът е приел, че от представената по делото документация по обявената обществена поръчка, в т.ч. и Техническата спецификация, се установява, че действително възложителят е поставил изисквания във връзка с изпълнението на предвидените по проекта дейности: да се доставят от изпълнителя необходимите лицензии, покриващи нуждите на ВиК ЕООД гр.Стара Загора /т.4.1. от ТС/;. всички допълнителни доработки и софтуери, които трябва да бъдат доставени и инсталирани като част от интеграцията на данните от GSM лагерите в SCADA и в системата за мониторинг на водно количество и налягане, да бъдат с безсрочен лиценз и правата върху тях да бъдат прехвърлени на ВиК ЕООД гр.Стара Загора /т.4.2.2. и т.4.3.2 от ТС/; софтуерите, които се използват да бъдат с безсрочен лиценз без ограничения в броя на компютрите, на които могат да бъдат инсталирани /т.4.3.1. от ТС/.

Същевременно в съдържанието на Техническата спецификация, както и в обявените Указания за подготовка на офертата за участие в публично състезание за възлагане на обществена поръчка с предмет: Надграждане и разширяване на съществуваща система СКАДА, не съществува изискване изпълнението на посочените в т.4.1, т.4.2.2., т.4.3.2 и т.4.3.1 от ТС условия да бъде изрично декларирано в подаденото от участника Предложение за изпълнение на поръчката. Изискванията на възложителя за оформлението, съдържанието и компонентите, които трябва да обхване техническото предложение са изрично и изчерпателно изброени в т. 6.2 на стр. 22-24 от Документацията за участие. Изрично е посочено, че освен подписан Образец 1 Предложение за изпълнение на поръчката, участникът трябва да приложи към него Програма за изпълнение на дейностите, която всъщност е техническото предложение на участника. Посочено е какво следва да съдържа предложената от участника програма за изпълнение на дейностите, с конкретизиране на отделните елементи и подкомпонентите им: предложение относно изпълнението на отделните дейности и поддейности, включени в предмета на поръчката и тяхната последователност; предложение относно разпределение на ресурсите и организация на екипа за изпълнение; предложение за начини на комуникация, по време на изпълнение на дейностите, включени в предмета на поръчката с Възложителя и с останалите участници; предложение за базови мерки за осигуряване на качество при изпълнение на дейностите, включени в предмета на поръчката; план - график за изпълнение на поръчката; предложение за мерки за управление на критичните точки, идентифицирани от Възложителя.

Именно в изпълнение на изискванията по т.6.2 от Документацията за участие КЮБИКО ООД изрично в раздел I, т. 2 и т. 3 от своето Предложение е посочил, че ще осигури изисканите от възложителя лицензии: 2. Доставка и интеграция на лицензи към SCADA: Доставка на хардуерен ключ и необходимите лицензи, които осигурят следните възможности на новия SCADA софтуера: - Доставка на Лиценз с възможност за обработва до 15 000 I/O променливи (Tags); - Доставка на SCADA софтуер поддържащ следните типове протоколи: OPC DA, ОРС HDA, ОРС А/Е, OPC.NET, OPC UA, Modbus OPC Server и други необходими ОРС драйвери за комуникация със съществуващ софтуер за мониторинг, дейта логери и контролери; - Доставка на SCADA софтуер със следните модули: Динамичен графичен дисплеи с визуализация на трендове в реално време и за зададен период: запис на исторически данни; запис и управление на аларми; сървър за сигурност; управление на данни (Dynamic Graphic Displays, Real-Time and HDA Trending, Historical Data Logging; Alarm Management; Security Server; Data Management); Доставка на лицензи за генериране на справки - планиране, генериране на предварително дефинирани отчети, генериране на производствени отчети, генериране на справки за събития, аларми, графики и предварително зададени тригери. 3. Доставка на лицензи за операторски станции: Доставка и интеграция на лицензи, които осигурят възможност определен брой потребители да използват едновременно системата SCADA софтуера, както следва: - Лиценз за едновременен достъп на 5 броя клиента с контролни (Read/Write) функции; - Лиценз за едновременен достъп на 5 броя клиента без контролни (Read only) функции. Също така в таблицата на стр.37-38 от Предложението на КЮБИКО ООД отново се сочи доставянето на необходимите за изпълнението на поръчката лицензии.

Следователно участникът, с когото е сключен договора за изпълнение на поръчката, е предвидил дейност по доставка на лицензии, като няма основание да се приеме, че като не е възпроизвел дословно изискването за тяхната безсрочност, то офертата му не отговаря на предварително обявените условия за изпълнение на поръчката.

Съгласие за изпълнение на поръчката при спазване на всички обявени в техническата спецификация изисквания е заявено изрично на първа страница от Предложението за изпълнение /Образец 1/, като участникът потвърждава, че е в състояние да изпълни качествено поръчката в пълно съответствие с изискванията на Възложителя и представения проект на договор. Именно в проекта на договор, който е част от одобрената документация за обществената поръчка, изрично е предвидена клауза - чл.28, че авторските права върху софтуера, създаден от изпълнителя възникват или директно за Възложителя или се прехвърлят автоматично по силата на тази клауза на Възложителя, или ако това е невъзможно Възложителят получава изключителни права по смисъла на чл. 36, ал. 2 от ЗАПСП, без никакви ограничения. При наличието на такава клауза в проекто-договора и декларираното от участника, с подписването на Образец 1 Предложение за изпълнение на поръчката, съгласие с всички изисквания на възложителя, съдът приел, че не може да бъде споделена констатацията на административния орган, че липсата на нарочна декларация от изпълнителя за неограничаване правото на ползване на изработения и доставен софтуер, представлява отклонение от предварително обявените от възложителя условия и несъответствие/непълнота на подаденото от участника КЮБИКО ООД Предложение за изпълнение на поръчката с Техническата спецификация на възложителя.

Относно изложените съображения за неравноправно третиране на участниците в процедурата, основаващи се на обстоятелството, че другият участник - СТР СТЕЙДЖ ЕЙ АЙ ДЗЗД, е бил отстранен поради установена от оценителната комисия нередовност в подаденото предложение, което несъответствие е съществувало и в предложението на участника, избран за изпълнител, съдът е приел, че действително, видно от съставения Протокол 2/ 23.01.2023г. за работата на оценителната комисия, се сочи за констатирано липса на изявление в предложението на участника СТР СТЕЙДЖ ЕЙ АЙ ДЗЗД, че при интегрирането на данните всички допълнителни доработки и софтуери, които ще бъдат доставени и инсталирани, ще са с безсрочен лиценз и правата върху тях ще бъдат предоставени на ВиК ЕООД гр.Стара Загора, но това не се явява единственото основание, обуславящо направения от помощния орган извод, че предложението на този участник не съответства на техническата спецификация и предварително обявените от възложителя условия, тъй като в протокола се съдържа констатация за липса на задължителни части/компоненти от техническото предложение, а именно: липсата на посочени действия, които участникът ще извърши за реализация на предмета на дейността по т. 3.2; не е планирано интегриране в системата за мониторинг на данни за водно количество и налягане; не са посочени организационни мерки и действия, които ще бъдат предприети при възникване на ситуации по прекъсване изпълнението на обществената, поръчка от страна на Възложителя.

Решението е правилно.

От една страна необоснован е изводът на съда, че когато офертата не посочва, че лицензиите ще имат срок или брой използвания, то следва да се счита, че ще се доставят безсрочни и без ограничение права за ползване. Като е посочил в предложението си, че ще осигури изисканите от възложителя лицензии, участникът е изброил лицензиите, в предложението се сочи доставянето на необходимите за изпълнението на поръчката лицензии, но това може да се свърже с описанието и изброяването им, а не със срока на лицензиите.

От друга страна съгласно чл. 39, ал. 1 ППЗОП с подаването на оферти се счита, че участниците се съгласяват с всички условия на възложителя, в т.ч. с определения от него срок на валидност на офертите и с проекта на договор. В обявените Указания за подготовка на офертата за участие в публично състезание за възлагане на обществена поръчка с предмет: Надграждане и разширяване на съществуваща система СКАДА, не е записано изискване изпълнението на посочените в т.4.1, т.4.2.2., т.4.3.2 и т.4.3.1 от ТС условия да бъде изрично декларирано в подаденото от участника Предложение за изпълнение на поръчката, поради което и двамата участника не са го посочили изрично в техническото си предложение. Участниците са изпълнили указанията. След като в указанията за подготовка на офертата не е записано, че следва да се възпроизведат тези изисквания в техническата спесификация това означава, че с подаването на офертата е изразено съгласие с всички условия на възложителя

На първа страница от Предложението за изпълнение /Образец 1/, по т.1 участникът заявява, че ще изпълни поръчката в съответствие с изискванията на възложителя посочени в техническата спецификация, а по т. 2 гарантира, че е в състояние да изпълни качествено поръчката в пълно съответствие с предложението, изискванията на възложителя и представения проект на договор. В проекта на договор в чл. 28 е предвидено, че страните се споразумяват, че всички права и собствеността върху изработените софтуерни продукти възникват директно за възложителя и се считат прехвърлени на възложителя в пълния им обем, следователно относно прехвърлянето на собствеността върху софтуерите има съгласие на участника при подаване на офертата с проекто договора и относно техническата спецификация, приложение към проекто договора, в която са посочени тези изисквания. Също в проекто договора чл. 50 е записано, че към този договор се прилагат и са неразделна част от него Приложение 1 - техническата спецификация, Приложение 2 - техническо предложение на изпълнителя

В предложението на участника не е изрично упоменато, че изискуемите и необходими лицензии ще бъдат с безсрочен лиценз, но в случая това се включва в услугата предмет на обществената поръчка "Надграждане и разширяване на съществуващата система СКАДА ", дейност 1 софтуерно обезпечаване - изграждане на нова SCADA с необходимите за дружеството лицензии и интеграция на данни от обекти със съществуваща диспечеризация. Не е налице противоречие с техническата спесификация, липсата на изрично упоменаване следва да се разглежда в съответствие с декларацията, че ще изпълни поръчката в съответствие с изискванията на възложителя посочени в техническата спецификация. Това, че същата липса е констатирана в предложението на отстранения участник но само в допълнение, не означава, че комисията не може да приеме това несъответствие за несъществено в предложението на избрания изпълнител, тъй като относно предложението на отстранения участник са констатирани други две съществени групи несъответствия с техническата спесификация и липса на задължителни части/компоненти от техническото предложение.

В административния акт е направен извод за допуснати нарушения по чл. 107, т. 2, буква а и чл. 101, ал. 5 от Закона за обществените поръчки (ЗОП) във връзка с чл. 2, ал. 1, т. 1 от ЗОП - незаконосъобразно определен за изпълнител участник, който е представил предложение за изпълнение на поръчката, което не отговаря на техническата спецификация и предварително обявените условия на възложителя.

Административният орган не е уточнил, дали предложението за изпълнение на поръчката не отговаря на техническата спецификация като условие за изпълнение на поръчката или на други условия за изпълнение на поръчката,. Определения за технически спецификации и условия за изпълнение на поръчката се съдържат в т. 54 и т. 58 от ДР на ЗОП.

УО не е уточнил дали записаното в Техническа спецификация: Софтуерите, които се използват трябва да бъдат с безсрочен лиценз без ограничение в броя на компютрите на които могат да бъдат инсталирани освен това Всички допълнителни доработки и софтуери, които трябва да бъдат доставени и инсталирани като част от интеграцията трябва да бъдат с безсрочен лиценз и правата върху тях да бъдат прехвърлени върху ВиК ЕООД, гр. Стара Загора. представлява техническа спецификация или е друго условие за изпълнение на поръчката. Изискването за безсрочност на лицензиите може е техническа спецификация, а изискването без ограничение в броя на компютрите и за прехвърляне на собствеността върху софтуерите може да е условие за изпълнение на поръчката. С оглед на това следва да се приеме, че административният акт е издаден, без надлежно мотивиране на фактическите и правните основания за издаването му.

Съгласно чл.. 107, т.2, б."а" от ЗОП възложителят отстранява: участник, който е представил оферта, която не отговаря на предварително обявените условия за изпълнение. Съгласно чл. 39, ал. 3, т. 1, б. б от ППЗОП техническото предложение трябва да съдържа предложение за изпълнение на поръчката в съответствие с техническите спецификации и изискванията на възложителя. Следователно условията за изпълнение включват техническата спецификация и изисквания на възложителя.

Т. 14. от Наредбата за посочване на нередности се прилага когато критериите за подбор или техническите спецификации са променени след отварянето на офертите или са приложени неправилно. Критериите за подбор или техническите спецификации са променени или са неправилно приложени в хода на процедурата, в резултат на което е определен за изпълнител кандидатът или участникът, който не отговаря на критериите за подбор и/или техническите спецификации. Прието е, че техническата спецификация е неправилно приложена след отваряне на офертите, в резултат на което е определен изпълнител, чиято оферта не отговаря на техническата спецификация

Не се твърди изпълнението на договора от определения изпълнител да не отговаря на техническите спецификации, а отстраненият участник е отстранен и на други основания, което не се оспорва.

Обжалваното съдебно решение следва да се остави в сила, а на ответната страна да се присъдят претендираните разноски в размер на 11 640 лв. Възражението за прекомерност на договореното адвокатско възнаграждение е неоснователно, като се има предвид материалният интерес, фактическата и правна сложност на делото.

Като има предвид изложените мотиви, Върховният административен съд, Седмо отделение