Решение № 11808 от 13.10.2010 г. на ВАС по адм. д. № 6305/2010 г.

Решение № 11808 от 13.10.2010 г. на ВАС по адм. д. № 6305/2010 г., II о., докладчик съдията Любомира Мотова Производството е по реда на чл. 208 и сл. от АПК. Образувано е по касационна жалба на Стоян Русев Димитров и Калинка Антонова Димитрова, двамата от гр. Ямбол против решение № 93 от 30.03.2010 г. на Административен съд - Ямбол, постановено по адм. дело № 2/2010 г., с което е отхвърлена жалбата им срещу заповед № ДК-02-Я-028/07.12.2009 г. на началника на РДНСК - Ямбол, издадена на основание чл. 225, ал. 1 ЗУТ за премахване на незаконен строеж: "Санитарен възел със склад", находящ се в УПИ VI- 5246, кв. 89 по плана на кв. Каргон, гр. Ямбол, ул. П. Р. Славейков № 3. В касационната жалба се излагат доводи за неправилност на решението поради нарушения на материалния закон, съществени нарушения на съдопроизводствените правила и необоснованост. Иска се отмяната му и постановяване на друго за отмяна на заповедта. Ответната страна сектор Ямбол към РДНСК Югоизточен район вземат становище за неоснователност на жалбата. Ответниците Веселин Николаев Бучекчиев, Милка Димитрова Колева, Коси Киров Тодоров, Станска Желева Тодорова не вземат становище. Заключението на представителя на Върховната административна прокуратура е за неправилност на решението. Върховният административен съд, състав на второ отделение, намира касационната жалба за допустима - подадена срещу подлежащо на касационно обжалване решение, от страни по делото, за които то е неблагоприятно и в срока по чл. 211, ал. 1 АПК, а разгледана по същество за основателна. За да постанови обжалваното решение, първоинстанционният съд приема оспорената заповед за законосъобразна. Развива съображения за нетърпимост и недопустимост на процесния строеж по смисъла на § 16, ал. 1 ПР на ЗУТ. Решението е валидно, допустимо, но неправилно. По делото е установено, че е издаден отказ изх. № 910112/0020 от 15.07.2009 г. на гл. архитект на община Ямбол да се удостовери търпимостта на процесния строеж по реда на § 16, ал. 1 ПР на ЗУТ, който е оспорен по съдебен ред. С окончателно решение на ВАС по адм. дело № 15775/2009 г. са отменени решението по адм. дело № 132/2009 г. на Административен съд - Ямбол и отказът, като преписката е върната на административния орган за ново произнасяне по молбата на касаторите вх. № 07-С-907/02.07.2009 г. Търпимостта на строеж е правнорелевантен факт за издаване на заповед за премахването му. Следователно висящото административно производство е преюдициално за законосъобразността на премахването на строежа. Такова не може да се постанови преди приключване на по-рано образуваното административно производство - чл. 54, ал. 1, т. 5 АПК. Издаването на заповед за премахване преди да се изчака приключването на висящото административно производство за удостоверяване търпимостта на строежа е незаконосъобразно и неправилно, в нарушение на материалния закон, е потвърдено с обжалваното решение. Последното следва да бъде отменено и да се постанови друго по същество за отмяна на оспорената заповед. Водим от горното и на основание чл. 221, ал. 2 и чл. 222, ал. 1 АПК, Върховният административен съд,