Решение № 12478 от 16.10.2018 г. на ВАС по адм. д. № 6274/2015 г.

Решение № 12478 от 16.10.2018 г. на ВАС по адм. д. № 6274/2015 г., VI о., докладчик председателят Георги Георгиев Производството е образувано по жалба от М. Добровска против мълчалив отказ на Висшия съдебен съвет /ВСС/ да се произнесе с решение по чл. 186а, ал. 4 ЗСВ в обявеният с решение на ВСС по протокол № 54/20.11.2014 г. конкурс за първоначално назначаване и заемане на две свободни длъжности "прокурор" във Върховна касационна прокуратура. От настоящето производство е отделено производството по оспорването от М. Добровска против чл. 23, ал. 3 от Правилата за провеждане на конкурси за младши съдии и младши прокурори, за първоначално назначаване и за повишаване в длъжност и преместване на съдии, прокурори и следователи, приети с решение по протокол № 9/7.03.2013 г. на Висшия съдебен съвет /по-долу означавани като "Правилата за конкурсите"/. По това оспорване е образувано адм. дело № 14304/2015 г. по описа на ВАС, шесто отделение. С определение от съдебно заседание на 26.01.2016 г. по настоящото дело, същото е спряно до приключване с влязъл в сила съдебен акт на производството по адм. дело № 14304/2015 г. по описа на ВАС, шесто отделение. По адм. дело № 14304/2015 г. на ВАС е постановено определение № 2540/8.03.2016 г., с което са оставени без разглеждане жалбите на М. Добровска и на Н. Махмудиева /която се е присъединила към оспорването/ срещу чл. 23, ал. 3 от Правила за конкурсите, и е прекратено производството по делото. Това определение е отменено с определение № 6220/26.05.2016 г. по адм. дело № 462082016 г. на ВАС, петчленен състав, в частта, с която е оставена без разглеждане жалбата на М. Добровска срещу чл. 23, ал. 3 от Правилата за конкурсите, и делото е върнато за разглеждане на жалбата, като жалба срещу отделна част на вътрешнослужебен ненормативен административен акт по смисъла на чл. 2, ал. 2, т. 3 АПК. След връщане на делото на тричленния състав на ВАС, шесто отделение, делото не е продължило под същия номер, а е образувано под нов номер – 6288/2016 г. По това дело е постановено решение № 13354/7.12.2016 г., с което съдът е отменил чл. 23, ал. 3 от Правилата за провеждане на конкурси за младши съдии и младши прокурори, за първоначално назначаване и за повишаване в длъжност и преместване на съдии, прокурори и следователи, приети с решение по протокол № 9 от 7.03.2013 г. от Висшия съдебен съвет, в редакцията изм. и доп. с решение по т. 5. 3 от протокол № 21 от заседанието на Висшия съдебен съвет, проведено на 22.05.2014 г. Решението на тричленния състав е оставено в сила с решение № 7971/22.06.2017 г. по адм. дело № 3985/2017 г. на ВАС, петчленен състав. Предвид изложеното, производството по оспорването на чл. 23, ал. 3 от Правилата за конкурсите, по което първоначално е било образувано адм. дело № 14304/2015 г. на ВАС, шесто отделение, е приключило с влязъл в сила съдебен акт. След отпадане на пречката за движението на делото същото е възобновено на основание чл. 230, ал. 1 ГПК, приложим субсидиарно на основание чл. 144 АПК. С определение по хода от 8.12.2015 г. като ответник по делото е конституиран Висшият съдебен съвет. Със Закона за изменение и допълнение на Закона за съдебната власт, обн. ДВ, бр. 28 от 8.04.2016 г., в сила от 12.04.2016 г., са приети изменения в разпоредбите на чл. 30 от Закона за съдебната власт, като според ал. 5, т. 1, назначаването, повишаването и преместването от длъжност на прокурорите е в правомощията на Прокурорската колегия на Висшия съдебен съвет. Поради това в хипотезата на 153, ал. 3 АПК е конституиран служебно компетентния орган. В жалбата си М. Добровска поддържа, че конкурсната процедура е протекла с провеждането на писмен и устен изпит и поради това, че на устния изпит в този конкурс, проведен на 7.04.2015 г. нито един от допуснатите на тази фаза кандидати не е получил оценка не по ниска от много добър 4. 50, то съгласно чл. 23, ал. 3 от посочените правила не е налице предпоставката за осъществяване на последващи фази на конкурса, включително и провеждане на гласуване от страна на ВСС по чл. 186а, ал. 4 и 6 ЗСВ. При отмяна на Правилата по чл. 23, ал. 3 с влязло в сила съдебно решение е отпаднало основанието конкурсната процедура да спре или да бъде прекратена, поради което тя следва да бъде продължена с постановяване на актове на конкурсната комисията за класиране на кандидатите според оценките от двата изпита, и на ВСС Прокурорска колегия за назначаване на класираните кандидати по реда на класирането до изчерпването на местата или отказ за назначаване. Така подадена жалбата на 11.05.2015 г. съдът е приел за недопустима с оглед правния интерес. Този правен интерес се основава на правото на жалбоподателката да участва в конкурс за първоначално назначаване в органите на съдебната власт, да бъде класирана по реда на оценките си от изпитите и да бъде назначена на длъжността, за която кандидатства според резултата от класирането си. Съображенията са били, че към момента на провеждане на конкурса и подаване на жалбата е действала разпоредбата на чл. 176 ЗСВ, според която за заемане на длъжност в органите на съдебната власт се провежда централизиран конкурс за младши съдии, младши прокурори и за първоначално назначаване без ограничение във вида и степента на органа на съдебната власт. Процедурата е регламентирана в раздел Втори ЗСВ чл. 176 - чл. 187 ЗСВ. Правото и конкурсната процедура са регламентирани в законови норми при действието на които процесният конкурс е проведен до фаза конкурсната комисия да не класира участниците, прилагайки чл. 23, ал. 3 от Правилата, които към настоящият момент са отменени по отношение на М. Добровска. Като последица от отмяна на правилата по чл. 23, ал. 3 конкурсът би следвало да продължи. Междувременно е променена разпоредбата на чл. 176 ЗСВ ДВ бр. 62 от 2016 г. в сила от 9.08.2016 г. която за заемане на длъжност в органите на съдебната власт се провежда централизиран конкурс за младши съдии, младши прокурори и младши следователи, първоначално назначаване в районен, окръжен и административен съд и съответните прокуратури, като отпада възможността за първоначално назначение над тези нива. Съгласно § 209 ЗИДЗСВ започналите до влизането в сила на този закон конкурси за първоначално назначаване в органите за съдебната власт се довършват при досегашните условия и ред. При положение, че с изменението на ЗСВ, в сила от 9.08.2016 г. длъжности в органите на съдебната власт над ниво окръжен и административен съд и съответните прокуратури не може да бъдат заемани с конкурс за първоначално назначаване, следва правният извод, че конкурсите за такива длъжности не могат да бъдат довършени. Правото за първоначално заемане на длъжност във Върховна касационна прокуратура е отменено с изменение на закона и като последица от тази отмяна следва, че и процедурата по осъществяване на това право /процесния конкурс/ не може законосъобразно да продължи. Аргумент за такъв извод следва от измененията в ЗСВ ДВ бр. 62 от 2016 г. в сила от 9.08.2016 г. за промени не само в правото за първоначално назначаване на длъжности в органите на съдебната власт, а и в конкурсните процедури по раздел Втори ЗСВ, което е наложило разпоредбата на § 209 ПЗРЗИДЗСВ, че започналите до влизане в сила на този закон конкурси за първоначално назначаване се довършват по досегашния ред. Това обаче са процедурите за заемане на места до ниво окръжен и административен съд и съответните прокуратури и не може да се тълкува и в смисъл, че и започналите процедури за заемане на длъжности във Върховна касационна прокуратура при отменено/отпаднало право могат да бъдат довършени. При така цитираната промяна в приложимата правна уредба в хода на съдебното производство съдът е приел, че жалбоподателката не може да постигне правен резултат след отмяна на отказ да се довърши процедурата с постановяване на решение по чл. 186а, ал. 4 или 6 ЗСВ да бъде назначена на такава длъжност. При липса на законно признат правен интерес оспорването е недопустимо и съдът е прекратил производството по жалбата. С определение № 9276 от 6.07.2018 г. на Върховен административен съд, петчленен състав по адм. дело № 261/2018 г. е отменено определение № 14408 от 28.11.2017 г. по адм. дело № 6274 по описа на 2015 г. на ВАС тричленен състав на шесто отделение и върнато делото за продължаване на следващите се съдопроизводствени действия. Прието е, че започналите конкурсни процедури следва да се довършат по досегашните условия и ред, което обуславя правен интерес от оспорването за довършване на процедурата. Ответникът по подадената жалба Висш съдебен съвет Прокурорска колегия чрез процесуален представител взема становище за неснователност на жалбата по съображения изложени в писмени бележки. Върховен административен съд, шесто отделение намира така подадената жалба за процесуално допустима и разгледана по същество за основателна по следните съображения: Жалбоподателката М. Добровска е участник в конкурс за първоначално назначаване за длъжност "прокурор" във Върховна касационна прокуратура обявен с решение на ВСС по протокол № 54/20.11.2014 г. за заемане на две свободни длъжности "прокурор" във Върховна касационна прокуратура. Видно от приложената преписка на проведения писмен изпит на 5.03.2015 г. жалбоподателката е издържала писмения изпит с оценка от 4. 50 и е била допусната до устен изпит. На проведения устен изпит оценките на тримата кандидати са били съответно 4. 00, 4. 22 и 4. 25 - за М. Добровска. След така извършеното класиране няма данни за продължаване на конкурсната процедура. С определение от 29.07.2015 г. по делото съдът е дал указания на ВСС да уточни дали се е произнесъл с решение по чл. 186а, ал. 4 или ал. 6 от ЗСВ в конкурса за първоначално назначаване и как е приключил същия конкурс като представи заверено копие от съответното решение или друг акт. В отговор на това определение процесуален представител на ВСС е представил становище на л. 81 от делото в което е посочил, че от приложения по делото протокол от проведения на 7.04.2015 г. устен изпит същият не е успешно издържан от никой от допуснатите до тази фаза на конкурсната процедура кандидати. Поради тази причина липса на издържали, респективно класирани кандидати не е налице предпоставка за осъществяване на последващи фази на конкурса- изготвяне на становища за класираните кандидати от Комисия Професионална етика и превенция на корупцията, внасяне на предложение от КПА и провеждане на гласуване от страна на ВСС по чл. 186а, ал. 4 или ал. 6 от ЗСВ. В същото становище е посочено, че подадената жалба на М. Добровска срещу резултатите от проведения устен изпит е разгледана на заседание на Комисията по предложенията и атестирането, проведено на 21.04.2015 г. и с решение по протокол № 22/21.04.2015 г. е оставена без уважение и тази жалба не е разгледана на заседание на ВСС и не е постановил акт по нея. При така установеното от фактическа страна съдът приема, че е налице мълчалив отказ от продължаване на конкурсната процедура. Разпоредбата на чл. 186а ЗСВ/редакция 20.02.2015 г./ предвижда, че класирането на кандидатите за първоначално назначаване се извършва от конкурсната комисия чрез подреждането им според резултата от конкурса който се образува като сбор от оценките на писмения и устен изпит. В случая издържал устния изпит е само жалбоподателката М. Добровска за която е неприложимо правилото на чл. 23, ал. 3 от Правилата, че за издържал устния изпит се счита кандидат, получил оценка не по ниска от много добър 4. 50. При това положение конкурсът следва да продължи с последващите действия по чл. 186а ЗСВ в приложимата редакция като комисията "Професионална етика и превенция на корупцията" предостави на ВСС информация за притежаваните нравствени качества и изготви становище за всеки кандидат след което, съгласно чл. 186а, ал. 3 ЗСВ внесе във ВСС предложение, след което ВСС вземе решение за назначаване по чл. 186, ал. 4 или за отказ от назначаване. Предвид изложеното следва да бъде отменен мълчалив отказ от продължаване на конкурсната процедура за М. Добровска, участник в конкурс за първоначално назначаване, обявен с решение на ВСС по протокол № 54/20.11.2014 г. за първоначално назначаване и заемане на две свободни длъжности "прокурор" във Върховна касационна прокуратура. Воден от горното и на основание чл. 187 ЗСВ Върховен административен съд, шесто отделение