Решение № 7306 от 20.7.2022 г. на ВАС, VII о.

Производство по чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК) във връзка с чл. 73, ал. 4 от Закона за управление на средствата от Европейските фондове при споделено управление . Образувано е по касационна жалба на Община Стара Загора, с адрес гр. Стара Загора, бул. Цар Симеон Велики 107, срещу Решение 445 от 08.12.2021 г. на Административен съд - Стара Загора по адм. дело 555/2021 г. С обжалваното решение съдът е отхвърлил жалбата Община Стара Загора срещу Решение РД-02-36-1008/13.08.2021 г. на ръководителя на Управляващия орган (РУО) на Оперативна програма Региони в растеж (ОПРР) 2014-2020год., с която е определена финансова корекция в размер на 2% от допустимите разходи по административен договор за безвъзмездна финансова помощ (АДБФП) BG16 RFOP001-1.006-0004-С01 от 14.01.2019г. Касаторът счита обжалваното решение за неправилно поради нарушение на материалния закон отменително основания по чл. 209, т. 3 АПК. Касаторът счита за неправилни изводите на първоинстанционния съд за наличие на твърдяното от органа нарушение по договора. Касаторът сочи, че липсват логични и обосновани мотиви на съда по всички наведени доводи и възражения. Моли съда да отмени обжалваното решение и да постанови друго, с което да отмени Решение РД-02-36-1008/13.08.2021 г. РУО. Претендира присъждането на разноски, включително за юрисконсултско възнаграждение. Касаторът се представлява по пълномощие от юрисконсулт М. Кузманова. Ответникът по касационната жалба ръководителят на УО на ОПРР 2014-2020г., в писмен отговор излага становище за неоснователност на жалбата. Моли съда да остави в сила обжалваното решение и претендира присъждането на разноски за юрисконсултско възнаграждение. Ответникът се представлява от гл. юрисконсулт А. Събева. Представителят на Върховната административна прокуратура дава заключение за неоснователност на касационната жалба. Касационната жалба е допустима подадена е от надлежна страна, в срока по чл. 211, ал. 1 АПК и срещу подлежащ на обжалване съдебен акт. Разгледана по същество, същата е неоснователна. Върховният административен съд, след като обсъди твърденията и доводите на касатора и възраженията на ответника, и провери обжалваното съдебно решение с оглед на правомощията си по чл. 218, ал. 2 АПК, намира за установено от фактическа и правна страна следното: С обжалваното съдено решение е отхвърлена жалбата на Община Стара Загора срещу решение РД-02-36-1008/13.08.2021 г. на Ръководителя на управляващия орган на Оперативна програма Региони в растеж 2014-2020год., с която е определена финансова корекция в размер на 2% от допустимите разходи по АДБФП BG16 RFOP001-1.006-0004-С01 Изграждане на социални жилища в град Стара Загора от 14.01.2019г. За да постанови този правен резултат, съдът е приел от фактическа страна, че Община Стара Загора, е бенефициер по сключен на 14.01.2019 г. с УО на ОПРР 2014 - 2020 г. АДПБФП BG16 RFOP001-1.006-0004-С01, част от процедура BG16RFOP001-1.001-039 "Изграждане на интегрирани планове за градско възстановяване и развитие 2014-2020". Видно от чл. 2.2.1. на договора, проектът е на стойност 3 279 276,14 лева, от които 3 179 276,14 лева БФП и 100 000 лева собствен принос. За разходване на средствата по така сключения договор, бенефициерът е провел процедура по реда на чл. 18, ал. 1, т. 12 ЗОП за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Избор на изпълнител за изпълнение мерки за информация и комуникация (публичност и визуализация) на проект: Изграждане на социални жилища в град Стара Загора. В резултат на проведената процедура е избран изпълнител Триера Комюникейшънс" ЕООД, с който е сключен договор на 07.08.2019г. на стойност 2100 лева без ДДС. Изпълнителят е изпратил проект на визията на материалите по договора на 16.08.2019г. Изпълнението на дейностите по договора е възложено с възлагателно писмо 10-11-98-63/29.08.2019г. и са възложени изработка, доставка и монтаж на билборд, банер и 6000бр. стикери с размер 6х9см. Приети са без забележка с приемопредавателен протокол от възложителя на 05.09.2019г. Това обстоятелство не е спорно между страните, като в подкрепа на това е и верифицирането на така направените разходи и включването им в общата стойност на договора за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ. На 14.01.2021г. е подадено искане за окончателно плащане от страна на Община Стара Загора във връзка с изпълнението на договора. Поискана е допълнителна информация, като във връзка с това е депозирано ново искане за окончателно плащане на 01.03.2021г. Извършена е проверка на място, обективирана в приложеният доклад от проверка на място на 16.04.2021г., към който е приложено и становище от държавен експерт В. Донева, в което е отразено и констатираната нередност - не провеждане на официална церемония първа копка и церемония за откриване на обекта. Въз основа на него е изготвено и писмо по сигнал за нередност от Началник на отдел Мониторинг от 17.06.2021г. На 17.06.2021г. РУО е уведомил бенефициера относно: Сигнал за нередност 1721, във връзка с АДБФП. На основание чл. 73, ал. 2 ЗУСЕФСУ на бенефициера е предоставена възможност, да представи своите възражения в срок 14 календарни дни, считано от деня следващ деня на получаване на писмото. В указания срок, с кореспонденция с писмо с изх. 10-11-7738/30.06.2021г. бенефициерът е представил възражение по направените констатации. С Решение РД-02-36-1008/13.08.2021 г. на Ръководителя на управляващия орган на ОПРР 2014-2020год., на основание чл. 73, ал. 1 ЗУСЕФСУ , във връзка с чл. 69, ал. 1 и чл.70, ал.1, т.9 ЗУСЕФСУ, , чл.143, §2 и чл.2, §36 от Регламент (ЕС) 1303/2013г., във връзка със Заповед РД-02-14-470/26.05.2021г. на Министъра на регионално развитие и благоустройство и въз основа разгледан сигнал за нередност 1721, регистриран в регистъра за сигнали и нередности е определена финансова корекция на бенефициера в размер на 2 % (два процента) от допустимия разход по АДПБФП BG16 RFOP001-1.006-0004-С01. На основание чл. 75, ал. 1 ЗУСЕФСУ , УО е разпоредил сумата по финансовата корекция в размер на 39708,76лв. с ДДС представляваща верифицирана и изплатена безвъзмездна финансова помощ, да се възстанови доброволно от бенефициента, сума в размер 20 699,08лв. с ДДС следва да не се верифицира при процедиране на последващи искания за плащане и сума в размер на 2000лв. с ДДС, представляващи 2% собствен принос на бенефициера в размер на 100 000лв. с ДДС, съответстващи на подлежащи на неверифициране нередни разходи от искания за плащане, следва да не се признава при процедиране на последващи искания за плащане. Вмененото нарушение е квалифицирано като нарушение на чл.47 и чл.48, ал.1 от АДПБФП BG16 RFOP001-1.006-0004-С01/14.01.2019г. и чл.49, ал.1 и 2 от Общите условия към него във връзка с т.3.5 и т.3.6 от Приложение 3 към АДПБФП /Единен наръчник на бенефициента за прилагане на правилата за информация и комуникация 2014-2020г./. На 13.08.2021г. решението е връчено на Община Стара Загора. Въз основа на така установените по делото факти, първоинстанционният съд приема от правна страна, че административният акт е издаден от компетентен орган, отговаря на изискванията за форма и съдържание и при постановяването му не са допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила. Съдът потвърждава чрез анализ на събраните доказателства, че са правилно установени фактите по случая и приема, че спрямо тях правилно е издирен и приложен материалният закон и е съобразена неговата цел. Въз основа на горното, съдът извежда извод, че оспорваният административен акт е правилен и законосъобразен, поради което отхвърля жалбата срещу него. Решението на Административен съд Стара Загора е валидно, допустимо и правилно. Правилно първоинстанционният съд е приел, че административният акт е издаден от компетентен орган, в предвидената от закона писмена форма, с посочване на правните и фактическите основания за издаването му и при спазване на административнопроизводствените правила. Съгласно чл. 70, ал. 1 от ЗУСЕФСУ , финансова подкрепа със средства от ЕСИФ може да бъде отменена изцяло или частично чрез извършване на финансова корекция на посочените в т. 1 - 10 основания. Първоинстанционният съд в анализа си посочва трите елемента на нередност, като е изхожда от легалната дефиниция, дадена в чл. 2, т. 36 от Регламент (ЕС) 1303/2013 на Европейския парламент и на Съвета от 17 декември 2013 година за определяне на общоприложими разпоредби на Европейския фонд за регионално развитие, Европейския социален фонд, Кохезионния фонд, Европейския земеделски фонд за развитие на селските райони и Европейския фонд за морско дело и рибарство и за определяне на общи разпоредби за Европейския фонд за регионално развитие, Европейския социален фонд, Кохезионния фонд и Европейския фонд за морско дело и рибарство, и за отмяна на Регламент (ЕО) 1083/2006 на Съвета (Регламент 1303/2013), като приема, че общината има качеството на икономически оператор, осъщественото от нея е нарушение на правото на Съюза и на свързаното с него национално право, като същото може да нанесат вреда на бюджета на Съюза. Съгласно чл. 2, т. 36 от Регламент 1303/2013 елементите на фактическия състав на нередността са: а) действие или бездействие на икономически оператор, участващ в прилагането на европейските структурни и инвестиционни фондове; б) което води до нарушение на правото на Европейския съюз или на националното право, свързано с неговото прилагането, и в) има или би имало като последица нанасянето на вреда на общия бюджет на Съюза, като се отчете неоправдан разход в общия бюджет. По делото не е спорно, че Община Стара Загора има качеството на икономически субект по смисъла на чл. 2, т. 37 от Регламент 1303/2013, т. к. участва в усвояването на средства от Европейските структурни и инвестиционни фондове. В качеството си на икономически субект, страна по договор за безвъзмездна финансова помощ, общината е осъществила действия по възлагане на обществена поръчка за разходване на получено безвъзмездно финансиране от Европейските структурни и инвестиционни фондове. Спорът е относно наличието на втория и третия елемент от фактическия състав на посочената по-горе дефиниция на нередност. Законът не дава легално определение на основанието по чл.70, ал.1, т.6 от ЗУСЕФСУ . Практиката е наложила разбирането, че мерки за информация и комуникация, задължителни за бенефициерите са: указване за съфинансирането от фондовете на ЕС на проекта, поставяне на емблемата на ЕС, упоменаване на фонда или фондовете, които оказват подкрепа на проекта, поставяне на общото лого за програмен период 2014-2020год., информиране на обществеността за получената от фондовете подкрепа публикация в уеб-сайт на кратко описание на проекта, неговите цели и резултати и открояване на финансовата подкрепа от ЕС, поставяне на плакат с информация за проекта и за финансовата подкрепа от ЕС на видно за обществеността място, посочване във всеки документ, свързан с изпълнението на проекта и използван за обществеността или за участниците, че финансирането на съответната оперативна програма се осъществява с подкрепата на фонд или фондове. Неизпълнението на мерките за информация и комуникация е основание за определяне на финансова корекция съгласно чл.70, ал.1, т.6 ЗУСЕФСУ . Като основание за налагане на финансовата корекция в оспореното решение, са посочени чл. 47 и чл. 48, ал. 1 от АДПБФП, чл. 49, ал. 1 и 2 от Общите условия на договора във връзка с т. 3. 5. и т. 3. 6. от Приложение 3 към договора. Съгласно чл. 47 от договора бенефициерът се придържа към образците и документите и е задължен да спазва актовете, представени като приложения към настоящия договор и представляващи неразделна част от него, като под приложение "З" е включен Единен наръчник на бенефициента за прилагане на правилата за информация и комуникация 2014 -2020 /в ИСУН 2020/.