Решение № 4079 от 30.03.2009 г. на ВАС по адм. д. № 5907/2008 г.

Решение № 4079 от 30.03.2009 г. на ВАС по адм. д. № 5907/2008 г., III о., докладчик съдията Таня Куцарова Производството е по реда на чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК) и е образувано по касационната жалба на кмета на община Смолян против решение № 27 от 12.03.2008 г., постановено по адм. дело № 221 по описа за 2007 г. на Административен съд - Смолян. Релевира оплакване за недопустимост и неправилност, касационни основания по чл. 209, т. 2 и 3 от АПК. Моли решението да се обезсили, а производството да се прекрати. Алтернативно изразява становище за отмяна на решението като неправилно и решаване на спора по същество, чрез оставяне без разглеждане на жалбата против заповедта на кмета на общината. Ответниците по касационната жалба не изразяват становище по нея. Представителят на Върховната административна прокуратура дава заключение за неоснователност на касационната жалба. Касационната жалба е подадена в срока по чл. 211 от АПК от надлежна страна, за която съдебният акт е неблагоприятен, поради което е допустима за разглеждане по същество. Разгледана по същество е частично основателна. Производството пред Административен съд - Смолян е било образувано по жалбата на Митко Цветков Цветков и Венцислав Митков Цветков от гр. Рудозем против заповед № РД-1066 от 28.03.2007 г. на кмета на община Смолян, с която същите са били определени за купувачи на общинската част от 120 кв. м., представляващи 120/483 кв. м. в идеални части от имот с идентификатор № 919.5 по кадастралната карта на гр. Смолян, кв. Райково при пазарна цена на тази част от имота в размер на 4334.40 лв. С решението си Административен съд - Смолян е отменил изцяло заповедта като незаконосъобразна и е върнал преписката на административния орган за ново произнасяне с указание за прилагане на разпоредбите на ПМС № 235/1996 г. (отм). В мотивите си съдът е приел, че в противоречие с нормите на § 2, ал. 2 от ПЗР на ПМС № 235/96 (отм), цената на имота е определена на пазарен принцип, вместо по реда на глава седма от ППЗДС, като е развил съображения, че процесната част от имот № 919.5 по кадастралния план на гр. Смолян, кв. Райково е подчинена на режима, при която е оценена и придобита останалата част от имота - 363/484 ив. м. в идеални части. Така постановеното решение е частично недопустимо - в частта, с която с обжалваната заповед № РД--1066/28.03.2007 г. на кмета на община Смолян физическите лица са били определени за купувачи (т. 1 от заповедта). Видно от съдържанието на подадената до Административен съд - Смолян жалба с правно основание чл. 145 от АПК, предмет на обжалване е заповедта на кмета на общината само в частта, с която е определена цената имота, предмет на изкупуване. В останалата част - тази с която жалбоподателите са определени за купувачи на 120/483 ид. части от имот № 919.5 по кадастралната карта на гр. Смолян, кв. Райково, заповедта не е била обжалвана, в тази част жалбоподателите нямат и интерес от обжалване, тъй като заповедта е благоприятна за тях. Съдът недопустимо е отменил заповедта в необжалваната част, постановил е решението си при неупражнено право на обжалване, поради което решението в тази част следва да се обезсили. В останалата част, с която заповедта на кмета на община Смолян определя цената на продавания имот, съдът е процедирал и се е произнесъл допустимо с правилно решение, при спазване на материалния закон. Заповедта на кмета на община Смолян, макар и мотивирана с разпоредбите на чл. 36 от ЗОбС, в действителност представлява заповед за довършване на процедурата по продажба на общинска земя по реда на ПМС № 235/1996 г. (отм). От доказателствата по делото се установява, че жалбоподателите - физически лица са придобили ограничено вещно право на строеж върху общинска земя, отстъпено им с договор от 18.04.1983 г., което са реализирали в пълен обем до 13.07.1991 г. В договора е посочено, че правото на строеж се отстъпва върху парцел II в квартал 4-В по регулационния план на гр. Смолян с площ от 465 кв. м. От представените от община Смолян, Дирекция "Териториално и селищно устройство" удостоверения № 1250 и № 1251, двете от 10.07.2006 г. се установява идентичност на бивш парцел II, кв. 4-В по ЗРП на гр. Смолян, с имот № 919.5 по кадастралната карта на града за кв. Райково, одобрена със заповед № 300-5-26/28.04.2004 г. на директора на Агенцията по кадастъра. В молбата си за закупуване на имота (№ 94М-344-2/20.07.2006 г.) по реда на пар. 2 от ПМС (1996 г.) отм. лицата са поискали придобиване правото на собственост в обема на имота, отговарящ на отстъпеното им право на строеж - 465 кв. м. Приложена е скица № 146 от 30.03.2006 г. на Агенцията по кадастъра, от която е видно, че имот № 919.5 (идентичен с бивш парцел II, кв. 4-В) е с площ от 363 кв. м. Графично останалата част от имота - 120 кв. м. е обособена като отделен имот с отделен идентификатор - № 919.4 и за нея е съставен отделен акт за общинска собственост - 1222 от 09.03.2007г, без това да е правно обосновано със съответен акт. В преписката липсва, а и общината не представя заповед по чл. 32 от ЗТСУ (отм), респективно по чл. 56 от ЗКИР и чл. 129 от ЗУТ, с която да е била извършена и одобрена промяна в регулационния и кадастралния план кв. Райково, касаещ процесния имот, както и поправка на одобрената кадастрална карта на града от 2004 г. Въпреки това със заповеди № 3598 и 3597, двете от 06.10.2006 г., поправени със заповеди № 4168/24.11.2006 г. и № 17.11.2006 г., лицата са били определени за купувачи по реда на ПМС № 235/1996 г. на имот № 919.5 с площ от 363 кв. м., за който е бил сключен и представения по делото договор. Оценени и платени са били само 363 км. м. от имота. В преписката се представя и скица № 132 от 07.03.2007 г. за процесния имот № 919.5, в която имотът фигурира с площ от 483 кв. м., като графично е видно, че същият включва и площта на имот № 919.4 по скица № 146/30.03.2006 г. Общината не се представя заповед по чл. 56 от ЗКИР за поправка на допусната фактическа грешка в кадастралната карта, такава поправка или изменение на кадастралната карта не е посочена и в текстовата част на скица № 132/07.03.2007 г. Имотът в тази конфигурация и площ е отразен като съществуващ съгласно кадастралната карта за града, одобрена със заповед № 300-5-26 от 28.04.2004 г. При тези фактически обстоятелства, при липсата на доказателства по каква причина и на какво основание през 2006 г. процесният имот е бил отразен в кадастралната карта с по-малка площ и граници, а през 2007 г. те са променени без посочване на основанието за това, заповед № РД-1066 от 28.03.2007 г., в обжалвана част се явява незаконосъобразна. Фактическата съсобственост между община Смолян и физическите лица след постановяване на заповеди № 3598 и 3597, двете от 06.10.2006 г. и сключените въз основа на тях договори, е възникнала поради недовършената процедура по придобиване на собствеността върху бивш парцел II в бивш квартал 4-В по РЗП на кв. Райково, от лицата на които е било отстъпено правото на строеж върху него. Правоимащите са поискали закупуване по реда на ПМС № 235/2996 г. (отм.), на имота в пълен обем - 465 кв. м. по договора от 1983 г. Това право първоначално за 363 кв. м., а в последствие за 120 /483 ид. части им е било признато със заповедите от 2006 г. и обжалваната в настоящото производство. След като съгласно договора за отстъпено право на строеж от 1983 г. правата им се простират в обем от 465 кв. м., режимът при който е оценена частта от 363 кв. м., следва да се приложи и по отношение на частта от 120/483 кв. м. В тази част заповедта на кмета на община Смолян е незаконосъобразна и правилно Административният съд я е отменил, като е върнал преписката на органа за определяне на нормативно определена цена по глава седма от ППЗДС. В тази част решението е правилно и следва да се остави в сила. Водим от изложеното, Върховен административен съд, трето отделение