Решение № 5049 от 15.04.2009 г. на ВАС по адм. д. № 13567/2008 г.

Решение № 5049 от 15.04.2009 г. на ВАС по адм. д. № 13567/2008 г., III о., докладчик председателят Пенка Иванова Съдебното производство по чл. 145 от Административнопроцесуалния кодекс (АПК) във вр. с чл. 132, ал. 1 от Закона за отбраната и въоръжените сили (ЗОВС) е образувано по жалба на Георги Иванов Даутов от гр. Пловдив срещу заповед № КВ-1218 от 15.11.2007 г. на министъра на отбраната за прекратяване на договор за кадрова военна служба, освобождаване от длъжност и от кадрова военна служба и зачисляване в мобилизационния резерв на офицер. В жалбата се поддържа, че заповедта следва да се отмени по изложени съображения, че е постановена при допуснато съществено нарушение на съдопроизводствените правила и при противоречие с материалноправни разпоредби на приложимия закон - отменителни основания по чл. 146, т. 3 и 4 АПК. Процесуалният представител на административния орган е изразил становище, че жалбата е неоснователна и че оспорената заповед е издадена при спазване на основанията по чл. 146 АПК за законосъобразност на административния акт. Върховният административен съд - III отделение, в настоящия съдебен състав, като прецени допустимостта на жалбата, намира, че е подадена от надлежна страна (адресат на заповедта) по чл. 147, ал. 1 АПК и в срока по чл. 149, ал. 1 АПК, поради което е допустима. Съдът, като обсъди становището на оспорващия за отмяна на заповедта, представените от страните писмени доказателства по делото и направи проверка на законосъобразността на обжалваната административна заповед на основанията по чл. 168, ал. 1 АПК, приема за установени следните обстоятелства по делото: С обжалваната заповед министърът на отбраната на основание чл. 128б, ал. 1, т. 2, чл. 125, т. 2 и чл. 130, ал. 2 ЗОВС - "при организационно-щатни промени с връчено предизвестие", е прекратил договора за кадрова военна служба и е освободил от длъжност и от кадрова военна служба капитан Георги Иванов Даутов - кадрови военнослужещ в поделение 22650 - с. Труд. Основните доводи в жалбата за незаконосъобразност на административната заповед са, че "при назначаване на личния състав на поделение 22320-София по новия щат Ц-6168 подборът на кадровите военнослужещи не е съобразен с разпоредбата на чл. 210, ал. 2 ПКВС, който императивно изисква при подбора кадровите военнослужещи, придобили право на пенсия за осигурителен стаж и възраст при условията на КСО, да се освобождават от кадрова военна служба преди всички останали". Жалбоподателят поддържа също, че е атестиран в първа атестационна група със средна атестационна оценка 4,77, като тази оценка е намалена, защото е определена без прогноза за длъжностно развитие на кадровия военнослужещ в нарушение на чл. 28, ал. 1 от Наредбата за атестиране на кадровите военнослужещи и чл. 96, ал. 1, т. 3 ПКВС. Поради допуснати нарушения при атестирането и подбора жалбоподателят не е обсъждан за всички длъжности, които е могъл да заеме на основание, че е атестиран в първа група, като длъжности по новия щат са предложени и заети от кадрови военнослужещи, придобили право на пенсия. Допуснатите нарушения според жалбоподателя опорочават извършения подбор и правят уволнението му незаконно. От доказателствата, приложени в административното и съдебното производство, се установява, че на основание заповеди на министъра на отбраната с № КВ-113 от 2.02.2007 г. и № КВ-306 от 23.03.2007 г. са определени условията, редът и организацията за разместване на кадровите военнослужещи през 2007 г., срок за извършване на атестирането на кадровите военнослужещи и за подбор при спазване на процедурата по чл. 203, ал. 2 ПКВС в поделенията, в които се извършват организационно-щатни промени на основание заповед № ОХ-010 от 27.03.2007 г. на министъра на отбраната. В изпълнение на посочените заповеди на основание чл. 80, ал. 4 ЗОВС с цел създаване на необходимата организация при разместване на кадровите военнослужещи през 2007 г. е издадена заповед № К-153 от 29.03.2007 г. на командващия военновъздушните сили. В тази заповед е постановено в какви срокове да се извърши атестирането на всички кадрови военнослужещи в поделенията, в които се извършват организационно-щатни промени, какви са сроковете, в които да бъдат изготвени и утвърдени длъжностните характеристики, и подборът да се извърши при спазване на процедурата на чл. 203, ал. 2 ПКВС. В т. 5.1 на заповедта е отразено, че поделение 22320-София, поделение 22650-Труд и поделение 32740-Братово се реорганизират в поделение 22320-София, като за назначаване на личния състав в поделение 22320-София по щат Ц-6168 се извърши подбор между личния състав на посочените три поделения. Правото на министъра на отбраната на подбор по чл. 201 е осъществено при условията на чл. 203, ал. 2, т. 1 ПКВС - всички кадрови военнослужещи от посочените поделения са атестирани. Видно от приложените доказателства (приложение № 5), атестационният лист на жалбоподателя е изготвен от съответния командир, като са спазени изискванията на Наредба № 9 за атестиране на кадровите военнослужещи и за организацията на дейността на комисиите за разглеждане на служебното им положение. Жалбоподателят е атестиран в първа атестационна група със средна атестационна оценка 4,77, като оценката е за изпълнение на задълженията за заеманата длъжност и за притежаваните лични качества и умения и е определена на основание чл. 95 ПКВС. Следва да се отбележи, че на основание ал. 6 на чл. 95 ПКВС "решението на комисията за разглеждане на служебното положение на кадровия военнослужещ е окончателно". Атестационната оценка законосъобразно е определена без начална прогноза за длъжностно развитие на кадровия военнослужещ поради установеното обстоятелство, че поделение 2265-Труд е определено за закриване. От приложения списък на офицерите от посочените три поделения, които са участвали в подбора за личния състав в поделение 22320-София, е видно, че жалбоподателят (под № 106) на основание разпоредбата на чл. 202, ал. 3, т. 1 ПКВС е определен да участва в подбора и е обсъждан от комисията за назначаване на длъжности с № 13 и 187. На основание протокол за резултатите от работата на комисията за подбор в поделение 22320-София от 11.04.2007 г. е прието решение, че по щат Ц-6168 няма възможност да бъде предложена на жалбоподателя подходяща длъжност, съответстваща на притежаваните от него военно звание и квалификация. За тези длъжности комисията не е обсъждала и назначила кадрови военнослужещи, придобили право на пенсия при условията на чл. 69 КСО, видно от приложение № 7. На тези длъжности са назначени по новия щат кадрови военнослужещи, които притежават по-висока квалификация и по-висока атестационна оценка (приложение № 8б за длъжност с № 187 - капитан Г. Маринов с атестационна оценка 4,84). По изложените съображения поддържаните от жалбоподателя основания за отмяна на заповедта не се основават на действително допуснати от административния орган нарушения при издаването на заповед № КВ-1218 от 15.11.2007 г., с които да са нарушени правата на кадровия военнослужещ при извършения подбор за назначаване на личния състав на поделение 22320-София. Преценявайки законосъобразността на обжалваната административна заповед въз основа на установените обстоятелства по делото и приложимия закон, съдът намира, че жалбата е неоснователна. Административният орган е изпълнил изцяло процедурата по чл. 203, ал. 2 ПКВС във вр. с чл. 128б, ал. 1, т. 2 ЗОВС, като при издаването на заповедта не са допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила и на приложимия закон. Водим от горното, Върховният административен съд - III отделение,