Решение № 13347 от 19.10.2011 г. на ВАС по адм. д. № 10511/2011 г.

Решение № 13347 от 19.10.2011 г. на ВАС по адм. д. № 10511/2011 г., IV о., докладчик съдията Кремена Хараланова Производството е по реда на чл. 122е, ал. 1 ЗОП във връзка с чл. 132, ал. 2, т. 8 АПК. Образувано е по жалба на Гражданско дружество "Зенит Гео" със седалище и адрес на управление гр. Пазарджик, бул. "България" № 4, ет. 1, ап. 2, представлявано от В. Г. К., против решение № 983/21.07.2011 г., постановено от Комисията за защита на конкуренцията /КЗК, Комисията/ по преписка № КЗК-732/2011 г., с което е оставена без уважение жалбата на дружеството срещу решение № РД-19-115/08/02.06.2011 г. на изпълнителния директор на Агенцията по геодезия, картография и кадастър /АГКК/ за прекратяване на процедурата за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Изработване на ортофотоплан на Черноморското крайбрежие на Република България, кадастрална карта и кадастрални регистри, едромащабна топографска карта в мащаб 1:5000, специализирани карти съгласно Закона за устройството на Черноморското крайбрежие и специализирани карти за устройствено планиране на населени места на територията на общини Камено, Созопол, Приморско и Царево, област Бургас". Изложени са доводи за неправилност на обжалвания акт, тъй като с него незаконосъобразно е прието, че са налице всички материалноправни предпоставки за постановяване на решение за прекратяване на процедура за възлагане на обществена поръчка при условията на чл. 39, ал. 1, т. 5 ЗОП. Претендира се отмяна на решението на КЗК и на обжалвания пред нея, акт на възложителя. Ответникът - изпълнителен директор на Агенцията по геодезия, картография и кадастър, чрез процесуалния си представител, в писмено становище моли съда да отхвърли жалбата като неоснователна. Комисията за защита на конкуренцията не изразява становище по подадената жалба. Представителят на Върховната административна прокуратура дава мотивирано заключение за неоснователност на жалбата. Върховният административен съд, четвърто отделение, в настоящия състав, като взе предвид, че жалбата е подадена от надлежна страна в срока по чл. 122е, ал. 1 ЗОП, намира същата за допустима, а разгледана по същество - за неоснователна по следните съображения: С оглед приложените по делото доказателства обосновано КЗК е приела, че с решение № РД-19-115/30.12.2008 г. изпълнителният директор на АГКК е открил процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Изработване на ортофотоплан на Черноморското крайбрежие на Република България, кадастрална карта и кадастрални регистри, едромащабна топографска карта в мащаб 1:5000, специализирани карти съгласно Закона за устройството на Черноморското крайбрежие и специализирани карти за устройствено планиране на населени места на територията на общини Камено, Созопол, Приморско и Царево, област Бургас". С три други решения от същата дата възложителят е открил процедури със сходен предмет, но за територията на други общини. Съгласно раздел III. 1.2. от обявлението за поръчката "Основни финансови условия и начин на плащане", финансирането се осигурява от възложителя, като заплащането се извършва по банков път с платежно нареждане по сметката на изпълнителя. В резултат проведената процедура, с решение № РД-19-115/31.03.2009 г. възложителят е обявил класирането на участниците и е определил за изпълнител на обществената поръчка с горепосочения предмет Гражданско дружество "Зенит Гео", като договор в изпълнение на този акт не е сключен и към момента на изготвяне на доклад рег. № 10-31-19/12.05.2011 г. от директор на дирекция "Административно - правно и финансово обслужване" към АГКК. В последният е обективирано становище за прекратяване на четирите процедури поради невъзможност да се осигури финансиране за изпълнението на поръчките, която възложителят не е имал възможност да предвиди. С оглед изложените в доклада фактически основания, постановления на МС № № 156/17.06.2011 г. и 191/03.08.2011 г. и дадени от министъра на финансите указания, възложителят е постановил оспореното пред КЗК решение № РД-19-115/08/02.06.2011 г., с което на основание чл. 39, ал. 1, т. 5 ЗОП е прекратил процедурата за възлагане на обществената поръчка, открита с решение № РД-19-115/30.12.2008 г. Решението е мотивирано с променената финансова обстановка и политиката на правителството в условията на финансова криза, насочена към изразходване на ограничените бюджетни средства само по залегнали определени приоритети, при наложени иначе строги ограничения с цел намаляване на бюджетния дефицит. Изрично е отбелязано, че в годината на издаване на решението - 2011 г., по бюджета на АГКК няма отпуснати средства за изпълнението на поръчките, както и че възложителят не е могъл да предвиди настъпването на причините за невъзможността да се осигури финансирането им предвид спецификата на формиране на бюджета на АГКК /съставяне, приемане, изпълнение и отчитане в рамките на една календарна година/ при действието на Закона за устройство на държавния бюджет. КЗК правилно е установила фактите по спора, при което е направила законосъобразни правни изводи за неоснователността на подадената от ГД "Зенит Гео" жалба срещу решението за прекратяване на процедурата за възлагане на обществена поръчка, открита с решение от 30.12.2008 г. и респективно според § 59 ПЗР ЗОП - довършвана по реда преди изменението на този закон по ДВ. бр. 52/2010 г. За да остави без уважение подадената жалба, Комисията е изложила съображения, че след влизането в сила на решението на възложителя за определяне на изпълнител на обществената поръчка е настъпила съществена промяна в условията, довела до невъзможност за финансиране на поръчката, която при това не е могла да бъде предвидена от възложителя. Изводът е направен въз основа данните от горепосочените постановления на МС, писмо на министъра на финансите № 04-16-57/24.01.2011 г., изпратено в отговор на отправени от министъра на регионалното развитие и благоустройството запитвания относно финансирането на дейностите по изработване на картите, обективиращо указание да се търсят средства по оперативни програми, начина на изготвянето на бюджета на АГКК за 2011 г. и респективно бюджетната прогноза за периода 2012 - 2014 г. Комисията е съпоставила представеният в табличен вид отчет за приходите и разходите на АГКК за периода 2008 - 2011 г., както и такъв отчет само за 2011 г., при което констатирала, че за последната година възложителят има утвърдени съответно приходи от 16 343 000 лв, разходи 10 088 561 лв, финансиране - 0 лв или утвърден бюджет за годината - 6 254 439 лв. В тази връзка е съобразено, че финансовите параметри на четирите поръчки /от общо 25 749 240 лв с ДДС/, многократно надвишават тази сума. Предвид изложеното, освен невъзможността да се осигури финансиране на изпълнението на поръчката, в случая обосновано е прието, че възложителят, който не е първостепенен разпоредител с бюджетни кредити, не е могъл да предвиди липсата на средства към момента на издаване на решението за откриване на процедурата по възлагането й. Според чл. 38 ЗОП /ред. ДВ бр. 37/2006 г. приложим към издадения административен акт на възложителя съгласно § 59 ПЗР ЗОП, обн. ДВ бр. 52/2010 г./, процедурата за обществена поръчка завършва със сключването на договора за изпълнение с определения изпълнител или на рамково споразумение, съответно - с решение за прекратяване. Законът предвижда постановяване на последното в случаите, изрично уредени в чл. 39, ал. 1, т. 1 до т. 7 вкл. ЗОП, в т. ч. и този по т. 5, когато възложителят прекратява процедурата за възлагане на обществена поръчка с мотивирано решение при отпаднала необходимост от провеждане на процедурата, включително при невъзможност да се осигури финансиране за изпълнението на поръчката по причини, които не е могъл да предвиди. Анализът на горепосочените разпоредби налага извод, че прекратяването на процедурата съгласно чл. 38 ЗОП е една от установените в полза на възложителя възможности, за завършване на процедура за възлагане на обществена поръчка, при наличието на някоя от хипотезите визирани в чл. 39, ал. 1 ЗОП, в т. ч. и тази по т. 5 - отпадане необходимостта от провеждане на процедурата в резултат на съществена промяна в обстоятелствата, включително при невъзможност да се осигури финансиране за изпълнение на поръчката по причини, които възложителят не е могъл да предвиди. С оглед установеното от фактическа страна, правилно от КЗК е прието, че оспореното решение е мотивирано от фактическа и правна страна, и издадено при наличие на всички предпоставки по чл. 39, ал. 1, т. 5 ЗОП. При липсата на предвидени средства за изпълнение на поръчката в бюджетните разходи за 2011 г., възложителят фактически е лишен от възможността за осигуряване на средства за изпълнението й, без да е могъл да го предвиди. Поради това съдът приема, че направените въз основа установените релевантни факти, правни изводи на КЗК са законосъобразни и жалбата срещу решението й, като неоснователна следва да бъде отхвърлена. Водим от горното и на основание чл. 122е ЗОП, Върховният административен съд, четвърто отделение,