Решение № 3846 от 6.04.2015 г. на ВАС по адм. д. № 9711/2014 г.

Решение № 3846 от 6.04.2015 г. на ВАС по адм. д. № 9711/2014 г., VII о., докладчик съдията Павлина Найденова Производството е по чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/. Образувано е по жалба на "Пловдив Пропърти Инвест" АДСИД срещу решение № 630-ДСИЦ от 07.07.2014 г. на Комисията за финансов надзор, издадено от заместник-председателя на Комисията за финансов надзор (КФН), ръководещ управление "Надзор на инвестиционната дейност", с което на основание чл. 13, ал. 1, т. 5, във връзка с чл. 15, ал. 1, т. 1 от Закона за Комисията за финансов надзор (ЗКФН), във връзка с чл. 11, ал. 3, т. 1 и 5 от Закона за дружествата със специална инвестиционна цел (ЗДСИЦ), на "Пловдив пропърти инвест" АДСИЦ е отказано издаването на лиценз за извършване на дейност като дружество със специална инвестиционна цел за секюритизация на недвижими имоти, отказано е и потвърждаването на проспект за публично предлагане на 150 000 броя обикновени, безналични, поименни, свободнопрехвърляеми акции с право на глас, с номинална стойност 1 лев всяка, издадени от "Пловдив пропърти инвест" АДСИЦ в резултат на първоначално увеличение на капитала на дружеството. Иска се решението да бъде отменено поради противоречие с материалноправни разпоредби и съществено нарушение на административнопроизводствените правила. За да издаде оспорения акт, че Комисията е изложила мотиви, че в първоначално проспект било посочено, че дружеството не е извършвало инвестиции и няма инвестиции в процес на изпълнение, а в корегирания проспект се съдържат данни за сключен предварителен договор за придобиване недвижими имоти. В регистрационния документ е посочено, че общата продажна цена уговорена в предварителния договор е 250 000 евро с включен ДДС и е преведена на ескроу агента по предварителния договор, а съгласно представения с писмо от 26.06.2014 г. предварителен договор за продажба на недвижим имот, уговорената цена на недвижимия имот, която не подлежи на промяна е 253 800 евро с включен ДДС. По първоначално внесения проспект е представена информация, че текущите активи на дружеството в размер на 495 хил. лв. се формират от материални запаси - стоки, а по корегирания регистрационен документ и годишния финансов отчет на дружеството, текущите активи на дружеството са в размер на 495 хил. лв. се формират от търговски вземания. Посочено е, че сключването на предварителния договор с фиксирана цена без извършването на предварителна оценка, съответно без в договора да е предвидена клауза при сключване на окончателен договор цената да бъде съобразена с извършената от лицензиран оценител оценка, е извършено в нарушение на чл. 19, ал. 1 от ЗДСИЦ. От заявителя е изискано представяне на копия от договора за ескроу сметка и платежния документ, удостоверяващ плащането на цената по сделката, не са представени изисканите документи. Непредставянето на посочените документи не позволява да се установи достоверността на представената в проспекта информация относно владението на недвижимите имоти, които са обект на сключения предварителен договор от 23.07.2013 г. Не е представена актуална декларация по чл. 40 от Наредба № 11 от Ивелина Радева, като чл. на съвета на директорите. Не са представени удостоверения за липса на данъчни задължения на Михаил Николаевич Черников и Валентина Николаевна Черникова, като лица притежаващи пряко над 5 % от акциите с право на глас в дружеството. Във връзка с изискването на чл. 41, т. 2 от Наредба № 11 за представяне на декларации за произхода на средствата, от които са направени вноските в капитала на дружеството, не се съдържат данни, доказващи наличието на средства за придобиване на участие от Станислава Попхристева в "Пловдив Пропърти Инвест" АДСИЦ. Не са представени документи (вкл. годишна данъчна декларация за 2013 г.), които да доказват наличието на достатъчен доход за записване от Станислава Попхристева на 90 000 бр. акции от капитала на "Пловдив Пропърти Инвест" АДСИЦ, както и че доходите й са от упражняване на свободна професия или възнаграждения по извънтрудови правоотношения, като по този начин не е доказан произхода на средствата, с които са платени акциите. Същото е прието и за Ивелина Радева. Прието е, че документите касаещи Черникови не доказват възможността за записване и плащане на 40 000 бр. акции, тъй като единственият им източник на средства е месечната пенсия. Съгласно първоначално представените документи обслужващото дружество на "Пловдив Пропърти Инвест" АДСИЦ, е "Българстрой" ЕООД, гр. Пловдив. Не са представени документи по отношение на "Българстрой" ЕООД, като с внесения коригиран регистрационен документ, вместо "Българстрой" ЕООД са посочени други две дружества, "Тракия имоти-АБ" ЕООД и "Диел 83" ООД. Не са представени данни и документи във връзка с избора на посочените в проспекта обслужващи дружества, за наличието на необходимите организация и ресурси за осъществяване на дейността по чл. 18, ал. 2 от ЗДСИЦ по обслужване дейността на "Пловдив Пропърти Инвест" АДСИЦ, не са приложени копия от сключените с обслужващите дружества договори. Не е представена информация относно разпределението на функциите на лицата, които ще бъдат пряко ангажирани с обслужване на дейността на дружеството със специална инвестиционна цел, както и относно конкретно възложените на всяко от лицата дейности и функции. Не е представена изисканата информация за техническата обезпеченост на "Тракия имоти-АБ" ЕООД и "Диел 83" ООД, както и данни относно системата за съхраняване на информация, гарантиращи ефективното изпълнение на дейността по чл. 18, ал. 2 от ЗДСИЦ. Не е предоставена информация относно реализирани от "Тракия Имоти-АБ" ЕООД проекти или сключени сделки, за да се направи извод, че обслужващото дружество притежава необходимия опит, необходим за осъществяване на дейността по чл. 18, ал. 2 ЗДСИЦ по обслужване на дружеството със специална инвестиционна цел. Въз основа на това, комисията е приела, че е констатирана непоследователност и противоречивост на представената информация от дружеството в хода на производството (както по отношение на инвестициите, така и по отношение на активите на дружеството), както и неспазване на изискването на чл. 19, ал. 1 от ЗДСИЦ за извършване на оценка от лицензиран оценител преди придобиване на недвижими имоти от дружеството със специална инвестиционна цел. Не са представени изисканите от КФН документи (копия от договори и/или фактури за извършените услуги), доказващи спазването на разпоредбата на чл. 4, ал. 2 от ЗДСИЦ; копие от сключения договор за ескроу сметка (ескроу споразумение) и платежния документ, удостоверяващ плащането на цената на недвижимите имоти, което не позволява да се установи достоверността на представената в проспекта информация, както и данни и документи относно лицата, притежаващи пряко над 5 % от акциите с право на глас в дружеството по чл. 39, т. 11 и т. 12 и чл. 41 от Наредба № 11. Посочено е, че независимо от обстоятелството, че от заявителя неколкократно са изисквани данни и документи, имащи отношение към установяване наличието на необходимите организация и ресурси за осъществяване на дейността по чл. 18, ал. 2 от ЗДСИЦ, от представената от "Пловдив Пропърти Инвест" АДСИЦ информация не може да се направи обосновано заключение, че избраните обслужващи дружества притежават такава организация и ресурси. От представените от заявителя документи не може да се направи обосновано заключение, че лицата, посочени в проспекта като пряко ангажирани с дейността на обслужващите дружества във връзка с обслужването на "Пловдив Пропърти Инвест" АДСИЦ, притежават професионална квалификация, съответно че изпълнението на възложените на съответното обслужващо дружество задължения е обезпечено. Не са представени съответни документи, удостоверяващи притежаваната от лицата, посочени в проспекта като пряко ангажирани с дейността на обслужващите дружества, професионална квалификация, необходима с оглед обезпечаване изпълнение на задълженията по сключените договори за обслужване. От представените в производството документи и информация не може по категоричен начин да бъде установено, че обслужващите дружества "Тракия имоти-АБ" ЕООД и "Диел 83" ООД разполагат с необходимите опит, ресурсна, кадрова и техническа обезпеченост за осъществяване на дейността по чл. 18, ал. 2 от ЗДСИЦ по обслужване на дружеството със специална инвестиционна цел. КФН е приела, че в случая интересите на инвеститорите са застрашени и не са спазени изисквания на закона, с оглед на което са налице хипотези КФН да откаже издаването на лиценз на заявителя за извършване на дейност като дружество със специална инвестиционна цел за секюритизация на недвижими имоти. Възпрепятства се извършване от КФН на съпоставка на изложената в проспекта информация относно съществените им условия с действително договорените, както и извършването на анализ за съответствието им с действащото законодателство. Жалбата е процесуално допустима, а по същество - неоснователна. Отказът е издаден на основание чл. 11, ал. 3, т. 1 и 5 от ЗДСИЦ, съгласно който КФН отказва да издаде лиценз, ако: 1. проспектът за публично предлагане на ценни книжа, обслужващото дружество, банката-депозитар или договорът по ал. 1, т. 4 не съответстват на изискванията на този закон, на ЗППЦК, ЗДКИСДПКИ или на актовете по тяхното прилагане; т. 5. не са спазени други изисквания на закона или са застрашени интересите на инвеститорите. В случая КФН е мотивирала основания по чл. 11, ал. 3, т. 1 и 5 от ЗДСИЦ за несъответствие на проспекта за публично предлагане на ценни книжа с изискванията на този закони и за неспазване на други изисквания на закона и застрашаване интересите на инвеститорите. Като нарушение е посочено, че не е представена информация за характера на дейността (приходите) на дружеството, включително описание на финансовото състояние и промените във финансовото му състояние и резултатите от дейността, съобразно изискванията на т. 9.1. от Приложение I на Регламента. Не са представени изисканите доказателства (копия от договори и/или фактури за извършените услуги) за спазване на разпоредбата на чл. 4, ал. 2 от ЗДСИЦ, поради което неоснователно се твърди, че не е ясно в какво се състои нарушението. Посочено е нарушение на чл. 19, ал. 1 от ЗДСИЦ. Неоснователно е твърдението на дружеството за допуснато нарушение на чл. 59, ал. 2, т. 4 от АПК поради липса на посочени фактически и правни основания за издаване на решение № 630-ДСИЦ/07.07.2014 г. Административният орган, позовавайки се на т. 9.1. от Регламент № 809/2004 е изискал информация с оглед необходимостта да се установи дали са спазени ограниченията, поставени с разпоредбата на чл. 4, ал. 2 от ЗДСИЦ. При спазване на нормативните изисквания, дружеството не би следвало да осъществява стопанска дейност в периода от учредяването до издаването на лиценз, не е възможно текущите активи на дружеството да се формират от материални запаси - стоки, нито от търговски вземания, както е посочено в представените от "Пловдив пропърти инвест" АДСИЦ в КФН документи. В първоначално представения с писмо вх. № РГ-05-1599-1/23.01.2014 г. проспект е посочено, че до датата на проспекта дружеството няма инвестиции, а в представения с писмо вх. № РГ-05-1599-1/09.05.2014 г. коригиран проспект се съдържат данни за сключен предварителен договор за придобиване на недвижими имоти. Поради това съответните длъжностни лица са изискали на основание т. 9. 1. от Регламент № 809/2004 историческа финансова информация с оглед разбирането на стопанската дейност на емитента като цяло, както и копия от договори и/или фактури за извършените услуги, каквито не са представени. Поради това правилно е прието от административния орган, че не са представени доказателства за спазване разпоредбата на чл. 4, ал. 2 от ЗДСИЦ. В решение № 630-ДСИЦ/07.07.2014 г. изрично е посочено, че не са представени доказателства за спазване разпоредбата на чл. 4, ал. 2 от ЗДСИЦ и че непоследователност и противоречивост на представяната информация от дружеството се констатира и относно активите на дружеството. Неоснователни са твърденията за незаконосъобразно и немотивирано прекратяване възможността за даване на допълнителен срок за отстраняване на нередности и допуснато нарушение на чл. 48, ал. 1 от Наредба № 11/03.12.2003 г. В изпълнение на изискването на закона за подаване на заявление до КФН за осъществяване на дейност като дружество със специална инвестиционна цел, такова е подадено от "Пловдив пропърти инвест" АДСИЦ с писмо вх. № РГ-05-1599- 1/23.01.2014 г. Съгласно чл. 48, ал. 8 от Наредба № 11/03.12.2003 г., ако представените данни и документи са непълни или нередовни или е нужна допълнителна информация или доказателства за верността на данните, комисията, съответно заместник- председателят, изпраща съобщение за констатираните непълноти и несъответствия или за исканата допълнителна информация и документи. Съгласно разпоредбата на чл. 11, ал. 2 от ЗДСИЦ Комисията може еднократно да изиска отстраняване на нередовности и/или предоставяне на допълнителна информация. Уважено е искането на дружеството за удължаване на срока за предоставяне на информация и отстраняване на непълноти и противоречия, след което неколкратно е давана допълнителна възможност в тази посока. Следователно са спазени и гарантирани правата на заинтересованото лице в хода на осъщественото административно производство. Предвид изложеното правилно и законосъобразно в защита интересите на инвеститорите на "Пловдив пропърти инвест" АДСИЦ е отказано издаването на лиценз за осъществяване на дейност като дружество със специална инвестиционна цел, като са изследвани фактите от значение за случая въз основа на всички представени в КФН документи и без да е допуснато в хода на производството нарушение на правата на заинтересованото лице. Воден от изложеното и на основание чл. 172, ал. 1 предл. последно АПК, Върховният административен съд, Седмо отделение