Решение № 5208 от 11.05.2015 г. на ВАС по адм. д. № 13084/2014 г.

Решение № 5208 от 11.05.2015 г. на ВАС по адм. д. № 13084/2014 г., VII о., докладчик съдията Мирослава Керимова Производството е по чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Образувано е по касационна жалба на Societe des produits Nestle S. A. ("Дружество за продукти Нестле" АД), съдебен адрес гр. София, ул. "Цар Асен" № 17 срещу решение № 4503 от 02.07.2014 г. по адм. д. № 1124/2014 г. на Административен съд-София град (АССГ). Претендира се неправилност на съдебния акт на основанията по чл. 209, т. 3 АПК и се иска отмяната му и връщане на преписката на административния орган за произнасяне по опозицията срещу регистрацията на търговска марка по заявка вх. № 116536 "КУЛИНАРНИ МАГИИ" с указания по тълкуването и прилагането на закона. Ответникът, председателят на Патентно ведомство, взема становище за неоснователност на касационната жалба. Ответникът, "Алто продукт" ЕООД, гр. София, намира касационната жалба за неоснователна. Прокурорът от Върховната административна прокуратура дава мотивирано заключение за неоснователност на касационната жалба. Върховният административен съд, при извършена служебна проверка за допустимост на касационната жалба, приема същата за процесуално допустима като подадена в срока по чл. 211, ал. 1 АПК, от активно процесуално легитимирана страна. Разгледана по същество, касационната жалба е частично основателна. С обжалваното решение АССГ е отхвърлил жалбата на "Дружество за продукти Нестле" АД срещу решение № 516 от 17.10.2013 г. на заместник-председателя на Патентно ведомство, с което е потвърдено решението от 21.01.2013 г. на отдела по опозиции. С последното е отхвърлена като неоснователна опозиция с вх. № 70-00-14117 от 29.12.2011 г. срещу регистрацията на марка с вх. № 116536 "КУЛИНАРНИ МАГИИ". Решаващият съд е приел, че индивидуалният административен акт е издаден във валидна писмена форма, от компетентен орган, в съответствие с административнопроизводствените правила и правилно приложение на материалния закон. Извел е, кредитирайки приетата по делото съдебно-маркова експертиза, че правилно и в съответствие с материално-правните разпоредби, административният орган е преценил, че не са налице предпоставките по чл. 12, ал. 1, т. 2 от Закона за марките и географските означения (ЗМГО) и чл. 12, ал. 3 от същия закон. В мотивите на оспорения съдебен акт е посочено, че не съществува вероятност за объркване на потребителите, изразяваща се в създаването на погрешна представа за производителя и/или търговеца на стоките. Липсата на вероятност от объркване на потребителите е отчетена въз основа на фактите по конкретния случай; въз основа на високата степен на отличителност и известност на по-ранните марки, релевантният кръг потребители, начина на пазарна реализация, естеството на стоките, за които се отнасят марките. Според съда, релевантните информирани потребители в конкретния случай са наясно, че производителят на атакуваната марка "КУЛИНАРНИ МАГИИ" е друг, а не "Дружество за продукти Нестле" АД. Крайният извод на АССГ е, че обжалваният административен акт - решение № 516 от 17.10.2013 г. на заместник-председателя на Патентно ведомство, е законосъобразен и съобразен с изискванията на чл. 146 АПК - издаден от компетентен орган, в установената от закона форма, като при издаването му са спазени административнопроизводствените правила и материалния закон. Решението е частично неправилно. Съгласно разпоредбата на чл. 38б, ал. 1, т. 1 от Закона за марките и географските означения притежателят на по-ранна марка по смисъла на чл. 12, ал. 2 и 3 може на основание чл. 12, ал. 1 да подаде опозиция срещу регистрацията на марка, заявена по този закон. Страните не спорят, а и от представените по делото доказателства се установява, че "Дружество за продукти Нестле" АД е притежател на противопоставените по-ранни марки: "МAGGI" (словна)-рег. № 1523 /регистрирана 1954 г./; марка, ползваща се с известност на територията на България, "MAGGI" (комбинирана) - рег. № 375835; "МАГГИ" (комбинирана)-рег. № 628178; "MAGGI" (словна) - рег. № 190960; "ВИЕ И MAGGI ПРАВИТЕ ЧУДЕСА" /словна/ - рег. № 57850; марка на Общността, "MAGGI" (словна) - рег. № 3447307. Същото е упражнило правото си на опозиция срещу искането за регистрация на марката "КУЛИНАРНИ МАГИИ" - словна по заявка входящ № 116536 на "АЛТО ПРОДУКТ" ЕООД. С решение от 21.01.2013 г. на отдела по опозиции е отхвърлена като неоснователна опозиция с входящ № 70-00-14117 от 29.12.2011 г. срещу регистрацията на марка с вх. № 116536, "КУЛИНАРНИ МАГИИ". С решение № 516 от 17.10.2013 г. на заместник-председателя на Патентно ведомство е потвърдено решението на отдела по опозиции. Доколкото по делото няма спор за факти, основният спорен правен въпрос се свежда до наличието на идентичност или сходство между атакуваната и противопоставените марки, което да обуславя в голяма степен вероятност от объркване на потребителите, поради свързване с по-ранните марки на "Дружество за продукти Нестле" АД. Страните не спорят, че в конкретния случай, марките на двете дружества са регистрирани/заявени за означаване на идентични и сходни стоки /в класове 29, 30 и 31 по смисъла на Ницската спогодба относно Международната класификация на стоките и услугите за регистрация на марки от 1957 г./. Те имат един и същ потребителски кръг. Стоките са за ежедневна употреба и евтини, поради което и вниманието на крайния потребител е занижено. В случая, процесната марка "КУЛИНАРНИ МАГИИ" - заявена с вх. № 116536 на 15.10.2010 г. е словна, с притежател ответника - "Алто продукт" ЕООД. Същата е заявена за стоки от клас 29, 30 и 31 на МКСУ. Касаторът "Дружество за продукти Нестле"АД е притежател на поредица (фамилия) марки, от които: Марката "МAGGI" - рег. № 1523, регистрирана на 14.12.1954 г., със срок на защита до 31.12.2015 г. за стоки от клас 30 и 31. Марката "ВИЕ И MAGGI ПРАВИТЕ ЧУДЕСА" е с рег. № 57850, словна, регистрирана на 31.01.2007 г. за стоки от клас 29 и 30. Марките "MAGGI" (комбинирана), рег. № 375835, регистрирана на 07.01.1971 г. е за стоки от клас 29, 30, 31 /ползваща се с известност на територията на България от 18.11.2002 г./ и "MAGGI" (словна), рег. № 190960, регистрирана на 23.02.1956 г. за стоки от клас 29,30, 31. Марка с № 628178 "МАГГИ", комбинирана, регистрирана на 26.10.1994 г. за стоки от класове 29 и 30, като марката е с приоритет от 08.07.1994 г. Марка с № 3447307 "MAGGI" (словна) е регистрирана на 27.05.2005 г. за стоки от класове 29 и 30. "MAGGI", комбинирана, е определена за общоизвестна на територията на Република България към 01.01.2007 г. за стоки от класове 29 и 30. Безспорно е, че при сравнение между приоритетните дати на посочените марки с марка "КУЛИНАРНИ МАГИИ", притежаваните марки от "Дружество за продукти Нестле" АД са по-ранни спрямо тази на "Алто продукт" ЕООД. При сравнението на стоките/услугите се установява, че част от стоките/услугите на процесната марка и стоките/услугите на по-ранните марка са идентични и сходни по своето естество и предназначение. Въпреки така установеното, неправилно АССГ, след анализ на сходството на марките, е приел, че не са налице предпоставките на чл. 12, ал. 1, т. 2 от ЗМГО по отношение на противопоставените марки "ВИЕ И MAGGI ПРАВИТЕ ЧУДЕСА" - рег. № 57850 и IR № 628178 - "МАГГИ", комбинирана. Решаващият съд е сравнил марките в тяхната цялост чрез преценка на визуалната, фонетичната и смисловата им близост, без да отчете, че цялостното впечатление, създадено в паметта на потребителя, може да се определи и от един доминиращ елемент. В случая, сравняваните марки се отнасят към различни видове марки - словни и комбинирани. Процесната марка (словна) се състои изцяло от словосъчетанието "КУЛИНАРНИ МАГИИ", а по-ранните марки "МAGGI" - рег. № 1523, "ВИЕ И MAGGI ПРАВИТЕ ЧУДЕСА" - рег. № 57850 и "MAGGI" № 003447307 отново са словни, като другите - IR № 375835 "MAGGI", IR № 628178 - "МАГГИ" са комбинирани и освен думата "maggi" включват и фигуративни елементи. В действителност, марките се оценяват в тяхната цялост, като са отчитат всички подлежащи на изследване признаци за степента на визуално, фонетично и смислово сходства-начина на представяне на конкретните думи, съответно дължината на думите, броя на буквите и сричките в тях, брой на съвпадащите звуци, взаимно разположение на еднакви или близки звуци или звукосъчетания, като се отчитат началото на думата, типични окончания и звукосъчетания в средата на думата, както и значението на думите. Необоснован е изводът на съда, че марката "КУЛИНАРНИ МАГИИ" не е сходна с по-ранните противопоставими марки "ВИЕ И MAGGI ПРАВИТЕ ЧУДЕСА" - рег. № 57850 и IR № 628178 - "МАГГИ", комбинирана. Съдът не е обърнал внимание на една съществена особеност, касаеща доминиращия елемент в словосъчетанието и степента на сходство на същия с тези противопоставени марки. Пред касационната инстанция се акцентира на практиката на съда на Европейския съюз - Решение на Общия съд от 16.01.2014 г. по дело Т-149/12; Решение на Първоинстанционния съд от 23.10.2022 г. по дело Т-6/01; Решение от 13.06.2006 г. по дело Т-153/03 г.; Решение от 22.03.2007 г. по дело Т-364/05 - като се сочи, че СЕС /Съдът/ приема, че една марка може да се счита за сходна на друга марка, която е идентична или сходна на един от компонентите на съставната марка, когато този компонент представлява доминиращ елемент за общото впечатление от съставната марка. В тази насока се излага, че в марката "КУЛИНАРНИ МАГИИ" компонентът "КУЛИНАРНИ" е пряко описателен за естеството на стоките кулинарни продукти, за които марката е заявена и потребителите не биха счели един описателен елемент за отличителен по отношение на цялостното впечатление. Прави се извод, че след като този елемент е несъществен, то следва да се има предвид сравнението между доминиращия елемент "МАГИИ" и по-ранната марка "МАГГИ", между които има висока степен на сходство, обосноваваща наличие на сходство между марките като цяло. Оттук се твърди, че предвид идентичността на стоките, съществува вероятност от объркване на потребителите, която включва възможност за свързване с по-ранните марки. Върховният административен съд споделя възраженията на касатора в частта по отношение на противопоставените марки: "ВИЕ И MAGGI ПРАВИТЕ ЧУДЕСА" - рег. № 57850 и IR № 628178 - "МАГГИ", комбинирана, в хипотеза на чл. 12, ал. 1, т. 2 от Закона за марките и географските означения. Касационната инстанция проследи практиката на СЕС-Решение на Общия съд от 16.01.2014 г. по Дело Т-149/12; Решение на Първоинстанционния съд от 23.10.2022 г. по дело Т-6/01; Решение от 13.06.2006 г. по дело Т-153/03 г.; Решение от 22.03.2007 г. по дело Т-364/05, посочена от касатора, както и Решение на съда от 08.05.2014 г. по дело С-591/12; по дело С-334/05; по дело Т-364/05 и други. Същата касае приложението на чл. 8, ал. 1, /б/ от Регламент 40/84, понастоящем чл. 8, /1/, /б/ от Регламент 207/2009 г. Съгласно чл. 8, /1/, /б/ от Регламент 207/2009 г. на Съвета относно марката на Общността: При възражение на притежателя на по-ранна марка се отказва регистрация на заявената марка: б) когато поради своята идентичност или сходство с по-ранната марка и поради идентичността или сходството на стоките или услугите, които двете марки обозначават, съществува вероятност от объркване в съзнанието на хората на територията, на която е защитена по-ранната марка; вероятността от объркване включва възможност за свързване с по-ранната марка. Съответна на тази разпоредба в Закона за марките и географските означения е разпоредбата на чл. 12, ал. 1, т. 2. В своите решения /решение от 16.01.2014 г. по дело Т-149/12/ Съдът посочва, че чл. 8, ал. 1, б. "б" от Регламент 207/2009 предвижда, че при възражение на притежателя на по-ранната марка, заявената марка не следва да се регистрира, ако поради нейната идентичност или сходство с по-ранната марка и идентичност или сходство на стоките и услугите, които двете марки обозначават, съществува вероятност от объркване в съзнанието на хората, като последната включва риска от свързване с по-ранната марка. Според постоянната съдебна практика, за целите на прилагането на чл. 8, ал. 1, б. "б" от Регламент 207/2009, вероятността от объркване предполага едновременно идентичност или сходство на двете марки, както и идентичност или сходство на стоките, които те обхващат, като условията са кумулативни /виж също и дело Т-316/07; Т-149/12/. Две марки са подобни, за целите на чл. 8, ал. 1, б. "б" от Регламент 207/2009, когато от гледна точка на потребителите те са най-малко отчасти еднакви в един или повече съответни аспекти /дело Т-286/02/. От значение са визуалните, фонетични и концептуални аспекти /дело Т - 1.6/, степента на внимание на средния потребител /дело Т - 256/04/; дали марките са в конкуренция помежду си /дело Т - 443/05/. Според Съда, общата преценка на вероятността от объркване по отношение на визуалното, фонетично или концептуално сходство на разглежданите знаци, трябва да се основава на цялостното впечатление, създадено от тях. В това отношение, средният потребител възприема дадена марка като едно цяло и не се впуска в изследване на различните детайли /дело С-334/05/. Съдът по дело Т-149/12 посочва, че преценката на приликата между две марки не може да се основава само на един компонент от комбинираната марка и до сравняването му с друга марка. Напротив, сравнението трябва да бъде направено, като всяка от съответните марки се разглежда като едно цяло, което не означава, че цялостното впечатление, създадено в паметта на потребителите от дадена комбинирана марка, не може, при определени обстоятелства, да бъде доминирано от един или повече негови компоненти. Това е само ако всички други компоненти на марката са незначителни, като преценката за приликите се прави единствено въз основа на доминиращия елемент /дело С - 193/06/. По всички посочени по-горе дела /вкл. и С- 334/05/ съдът сравнява комбинирани марки в тяхната цялост, като подходът не е да се сравнява само един елемент/компонент от комбинираната марка с друга марка, а да се сравняват марките като цяло, като се отчита какво цялостно впечатление създава у потребителя комбинираната марка и дали то е повлияно от доминиращия елемент до степен на сходство с другата противопоставена марка. В случая, марката "КУЛИНАРНИ МАГИИ" не е комбинирана, а словна, като се състои от две думи. Страните не спорят, че първата от тях - "КУЛИНАРНИ" указва предназначението на стоките, поради което и не може да бъде отличителен елемент в марката. Такъв е съществителното "МАГИИ". Въпреки, че "МАГИИ" е доминиращия елемент на марката, когато тя се сравнява с противопоставените марки, се взема предвид цялостното впечатление, създадено от съставната марка. Въпросът е дали този компонент с доминиращо значение определя цялостното впечатление от мярката като сходна с противопоставените, предходно регистрирани. Върховният административен съд приема, че компонентът с доминиращо значение, "МАГИИ" в марката "КУЛИНАРНИ МАГИИ", определя цялостното впечатление от мярката като сходна с противопоставените, предходно регистрирани марки -"ВИЕ И MAGGI ПРАВИТЕ ЧУДЕСА" - рег. № 57850 и IR № 628178 - "МАГГИ", комбинирана. В тази насока, въз основа на конкретните факти по спора, касационната инстанция не приема извода на АССГ за липса на сходство между тези марки. Втората дума от знака - "МАГИИ" - е визуално сходна във висока степен с марката "МАГГИ" рег. № 628178. И двете думи са на кирилица, имат еднаква дължина на буквения състав и 4 от общо 5 букви са идентични и на идентични позиции. Нещо повече, буквите, които се различават като позиция са от буквения състав на думите и повтарянето им, с оглед еднаквия буквен състав на двете думи, прави същите с висока степен на визуално сходство /МАГГИ - МАГИИ/. Дори и смисълът на двете думи да е различен и ударенията да са на различно място, следва да се отчита, че при стока с ниска цена, критичността на потребителя не е висока и изчитайки "МАГГИ" И "МАГИИ", предвид високата степен на визуално сходство и идентичните стоки, съществува висока степен за объркване при възприемане на марката в нейната цялост. По отношение на смисловото сходство, то следва да се отчете при марката, "ВИЕ И MAGGI ПРАВИТЕ ЧУДЕСА"-рег. № 57850. Съществителното "МАГИИ" означава ЧУДО. Думите, "MAGGI" и "ЧУДЕСА", в противопоставената марка с доминиращия елемент със същия смисъл МАГИИ, оказват висока степен на смислово сходство между марките, което е в състояние да преодолее разликите в звученето. Дори и марките да са с различна дължина и да съдържат различни думи, доминиращият елемент "МАГИИ" създава цялостно впечатление у потребителя за марката, което ведно с високата степен на смислово сходство, създава извод за объркване. Съгласно практиката на Съда, съществено е да се държи сметка за сходствата, а не за разликите. Сходствата са тези, които остават в паметта и се възстановяват във въображението на потребителите. При сравнението, потребителите не правят педантичен анализ на марката и съставните й компоненти. При повечето хора, окото не е точен регистратор и марките се запомнят по-скоро като цялостно впечатление или с някой елемент, който привлича вниманието, а не фотографското им възпроизвеждане. В тази насока, може да се направи извод, че в така посочените хипотези, общият елемент /идентичен или сходен при отчитане и на транслитерираните букви на латиница/ има доминиращо въздействие върху потребителите до степен на объркване, при извод за сходство и предвид идентичността на стоките, за които се ползват марките. Трайна е практиката на Съда, че сходството на марките и сходството на стоките, за които се ползват, са взаимно зависими в смисъл, че по-ниската степен на сходство при марките може да се компенсира от по-високата степен на сходство на стоките. Затова всеки отделен случай зависи от конкретната степен на сходство на стоките и марките. Горното обосновава заключение за основателност на възражението на касатора в частта относно противопоставените марки: "ВИЕ И MAGGI ПРАВИТЕ ЧУДЕСА" - рег. № 57850 и IR № 628178 - "МАГГИ", комбинирана, в хипотеза на чл. 12, ал. 1, т. 2 от Закона за марките и географските означения. В конкретния случай, може да се направи извод за сходство между заявената и преди регистрираните марки, "ВИЕ И MAGGI ПРАВИТЕ ЧУДЕСА" - рег. № 57850 и IR № 628178 - "МАГГИ", комбинирана, на основание, че един от елементите на заявената марка, определен като доминиращ, налага у потребителя цялостно впечатление от марката като идентична или сходна с друга по-рано регистрирана до степен на объркване при риск от свързване с по-ранната марка. Предвид изложеното, обжалваното решение е неправилно в частта по отношение на тези две противопоставени марки и следва да се отмени при неправилно приложение на разпоредбата на чл. 12, ал. 1, т. 2 от Закона за марките и географските означения. В частта по отношение на останалите противопоставени марки, както и по отношение на приложението на чл. 12, ал. 3 от същия закон, решението е правилно по изложените в него съображения. Вместо решението в отменената част следва да се постанови друго, с което да се отмени решение № 516 от 17.10.2013 г. на заместник-председателя на Патентно ведомство в частта по отношение на противопоставените марки "ВИЕ И MAGGI ПРАВИТЕ ЧУДЕСА" - рег. № 57850 и IR № 628178 - "МАГГИ", комбинирана, като преписката се върне на административния орган за произнасяне по опозицията срещу регистрацията на търговска марка по заявка вх. № 116536 "КУЛИНАРНИ МАГИИ" с указания по тълкуването и прилагането на закона. "Дружество за продукти Нестле" АД и "Алто продукт" ЕООД не претендират разноски в хода на производството. Предвид частичната отмяна на обжалваното решение и присъждане от АССГ на ответника на юрисконсултско възнаграждение в пълен размер, решението следва да се отмени в частта в разноските за сумата над 200 лв /изчислена пропорционално на отхвърлената част от жалбата/. Ответникът претендира разноски и пред касационната инстанция, които следва също да се определят пропорционално на отхвърлената част от жалбата, отново в размер на 200 лв. Водим от горното и на основание чл. 221, ал. 2 АПК, Върховният административен съд