Решение № 15848 от 19.12.2018 г. на ВАС по адм. д. № 4870/2018 г.

Решение № 15848 от 19.12.2018 г. на ВАС по адм. д. № 4870/2018 г., VII о., докладчик председателят Таня Вачева Производството е по чл. 208 и сл. АПК. Образувано е по касационната жалба на ръководителя на Управляващия орган (УО) на Оперативна програма "Добро управление" 2014-2020 г. (ОПДУ) и директор на дирекция "Добро управление" при Министерски съвет, подадена чрез пълномощник, против решение № 568/31.01.2018 г., постановено по адм. д. № 9448/2017 г. на Административен съд – София-град, с което съдът е отменил негово решение № ФК-2017-80/31.07.2017 г. за налагане на финансова корекция на агенция "Митници". Касаторът навежда доводи за недопустимост на съдебния акт. По същество възразява срещу правилността на решението, като твърди, че същото е постановено при съществени нарушения на съдопроизводствените правила, нарушение на материалния закон и е необосновано - отменителни основания по чл. 209, т. 3 АПК. Иска обезсилване на решението или неговата отмяна като неправилно, при което съдът да се произнесе по съществото на спора, като отхвърли подадената от Агенция "Митници" жалба. Претендира присъждане на разноски. Ответникът Агенция "Митници", чрез процесуалния си представител, оспорва касационната жалба по съображения, изложени в писмена защита. Претендират се направените пред настоящата инстанция разноски. Представителят на Върховната административна прокуратура дава мотивирано заключение за неоснователност на касационната жалба. Върховният административен съд, след като провери допустимостта и правилността на обжалваното решение, приема следното: Първоинстанционният съд е обсъдил релевантните за спора факти и доказателствата, въз основа на които е установил следната фактическа обстановка: На 30.10.2016 г. между директора на Дирекция "Добро управление" в администрацията на Министерски съвет като ръководител на УО на ОПДУ и Агенция "Митници" е сключен договор № BG05 SFOP001-1. 002-0002-001/31.10.2016 г. за безвъзмездна финансова помощ по ОП "Добро управление" за проект "Надграждане на основните системи на Агенция "Митници" за предоставяне на данни и услуги към външни системи –БИМИС 2020 (фаза 1)". В изпълнение на договора Агенция Митници е провела процедура по възлагане на обществени поръчки с предмет "Развитие на институционалната архитектура на АМ за митнически процеси: внасяне, изнасяне, транзит, митническо задължение, управление на обезпечения и обмен на информация с общностния домейн (REX, BTI, SURVEILLANCE3 q CDMS), и въвеждане на институционалната архитектура на АМ, чрез внедряване на системи и модули в БИМИС, съответстващи на тези митнически процеси". На 13.03.2017 г. възложителят е сключил договор с изпълнителя "Гравис България" АД. В писмо №BG05 SFOP001-1. 002-0002-C02-M022/22.06.2017 г. УО на ОПДУ е изложил констатации за нередности по процесната поръчка, въз основа на извършена проверка за законосъобразност, и е дал възможност за възражения на бенефициера. С писмо peг. № BG05 SFOP001-1. 002-0002-C02-M024/30.06.2017 г. Агенция Митници е изложила възраженията си по констатациите на органа. С решение №ФК-2017-80/31.07.2017 г., на основание чл. 70, ал. 1, т. 9 и чл. 73, ал. 1, във връзка с чл. 72, ал. 1 и ал. 3 от ЗУСЕСИФ и заповед Р-90/10.05.2017 г. на министър-председателя на Република България, ръководителят на УО е наложил финансова корекция в размер на 5 % върху изразходваните средства - допустими разходи по засегнатия договор, сключен на 13.03.2017 г. с изпълнител "Гравис България" АД, финансиран по ОПДУ за нередност по т. 9 от Приложение № 1 към Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции по реда на Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове, приета с ПМС № 57 от 28.03.2017 г. (Наредбата). Първоинстанционният съд е приел, че оспореният акт е постановен при неправилно приложение на материалния закон, тъй като не е мотивиран от фактическа и правна страна, с което са нарушени административнопроизводствените правила за издаването му. Обосновал е извод, че административният орган неправилно е приложил Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции и процентните показатели за определяне на размера на финансовите корекции по реда на ЗУСЕСИФ, тъй като приложима в конкретния случай е била Методологията за определяне на финансовите корекции /МОФК/. Приел е, че административният орган е нарушил разпоредбите на чл. 7, ал. 1 и ал. 2 и чл. 10, ал. 1 МОФК, като не е отчел липсата на нарушение, което доказано да е довело до ограничаване на потенциалните участници или до възлагане на договора на изпълнител, различен от този, на когото е трябвало да бъде възложен. Съдът е приел, че липсват доказателства за реализиране хипотезата по т. 9 от Приложение към чл. 6, ал. 1 от МОФК, което да е в причинна връзка с доказано финансово отражение по смисъла на чл. 10, ал. 1 МОФК. Липсата на елементите от фактическия състав на "нередността" са обосновали извод за липса на основание за налагане на финансова корекция. Съдът е посочил, че административният акт не съдържа никакви мотиви за избрания метод за определяне на размера на финансовата корекция. Посочил е, че в тежест на органа е да установи дали е нанесена или би могло да се нанесе вреда на бюджета на общността в резултат от поведението на бенефициента. Обосновава извод, че не са били налице основания за налагане на финансова корекция. Според първоинстанционния съд липсва правно основание за налагане на финансова корекция по посочена т. 9 от Приложение № 1 към чл. 2, ал. 1 към Наредбата. В частта досежно определената от органа основа на финансовата корекция първоинстанционният съд е приел, че решението е незаконосъобразно. Мотивирал е извод, че предвид разпоредбата на чл. 1 ЗУСЕСИФ УО може да налага ФК само върху средствата от ЕСИФ, но не и върху средствата, предвидени по линията на националното съфинансиране. Поради изложеното е отменил акта. Решението е неправилно. Съдът е приел, че органът неоснователно се е позовал на Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на ЗУСЕСИФ. Този извод не съответства на закона. С § 1, ал. 1 от Преходните и заключителни разпоредби на ПМС № 57 от 28.03.2017 г. е отменено ПМС № 134/2010 г. за приемане на Методология за определяне на финансови корекции във връзка с нарушения, установени при възлагането и изпълнението на обществени поръчки и на договори по проекти, съфинансирани от Структурните фондове, Кохезионния фонд на Европейския съюз, Европейския земеделски фонд за развитие на селските райони, Европейския фонд за рибарство и фондовете от Общата програма "Солидарност и управление на миграционните потоци" (обн., ДВ, бр. 53 от 2010 г.; изм. и доп., бр. 32 от 2015 г.). Съгласно § 1, ал. 2 от действащото постановление ПМС № 134/2010 г. се прилага до издаването на декларация за приключването и окончателен контролен доклад на програмен период 2007 г. – 2013 г. за програмите, съфинансирани със средства от Структурните фондове, Кохезионния фонд, Европейския земеделски фонд за развитие на селските райони, Европейския фонд за рибарство и фондовете от Общата програма "Солидарност и управление на миграционните потоци" на Европейския съюз или до окончателното затваряне на програмите от Европейската комисия. Методологията се прилага за програмен период 2007 г. – 2013 г. за програмите, съфинансирани със средства от Структурните фондове и Кохезионния фонд при определяне на основанията за извършване на финансови корекции и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове. Договор №BG05 SFOP001-1. 002-0002-001/31.10.2016 г. за безвъзмездна финансова помощ по ОП "Добро управление" за проект "Надграждане на основните системи на Агенция "Митници" за предоставяне на данни и услуги към външни системи - БИМИС 2020 (фаза 1)" е сключен в рамките на програмен период 2014-2020. С оглед изложеното, първоинстанционният съд неправилно е определил програмния период, в рамките на който е сключен договора с изпълнителя "Гравис България" АД и е подвел нарушението, установено с решение № ФК-2017-80/31.07.2017 г. на ръководителя на УО на ОПДУ 2014-2020 г. и директор на Дирекция "Добро управление" при Министерски съвет под неприложими правни норми. С административния акт, на основание чл. 70, ал. 1, т. 9 и чл. 73, ал. 1, във връзка с чл. 72, ал. 1 и ал. 3 ЗУСЕСИФ е наложена финансова корекция в размер на 5 % върху изразходваните средства - допустими разходи по засегнатия договор, сключен на 13.03.2017 г. с изпълнител "Гравис България" АД, финансиран по ОПДУ, на основание т. 9 от Приложение № 1 към Наредбата. Първоинстанционният съд е достигнал до грешен правен извод за приложимост на т. 9 на приложение 1 към чл. 6, ал. 1 МОФК. Горното обосновава извод за неправилност на съдебното решение поради допуснати съществени нарушения на съдопроизводствените правила и не правилно приложение на материалния закон. Затова съдебният акт следва да бъде отменен и делото върнато на друг състав на АССГ за ново разглеждане. При новото разглеждане на спора съдът следва да провери материалната законосъобразност на акта при правилно приложение на закона. Неправилното определяне на приложимия закон препятства възможността касационната инстанция да се произнесе по същество. Нарушава се правото на жалбоподателя да се защитава срещу фактите по спора, тъй като същите не са отнесени към съответната им законова уредба. При новото разглеждане на спора съдът следва да установи фактите във връзка с издаването на оспорения административен акт и при установена фактическа обстановка, подведена под приложимите правни норми, да формира правните си изводи. На основание чл. 226, ал. 3 от АПК разноски не следва да бъдат присъждани в настоящото производство. Воден от горното, Върховният административен съд