Решение № 292 от 20.07.2009 г. на ВКС по н. д. № 300/2009 г.

Решение № 292 от 20.07.2009 г. на ВКС по н. д. № 300/2009 г., III н. о., НК, докладчик съдията Борислав Ангелов Производството е образувано по искане на Главния прокурор за възобновяване на вчнд № 244/08 г. на Великотърновски апелативен съд и чнд № 239/2008 г. на Русенски окръжен съд и отмяна на постановените по тях решение и определение в частта им, само по приложението на чл. 68 НК и производството се прекрати в тази част.

В искането се твърди, че посочените съдебни актове са постановени при съществено нарушение на процесуалния и материалния закон - касационни основания по чл. 348, ал. 1, т. т. 1 и 2 НПК. С протоколно определение по нохд № 82/2006 г., Русенски районен съд е одобрил споразумение, според което на Е. С. О. е наложено наказание "пробация" със следните пробационни мерки:

• задължителна регистрация по настоящ адрес за срок от три години,

• периодични срещи с пробационен служител за срок от една година,

• безвъзмезден труд в полза на обществото в размер на 320 часа годишно, за срок от три години.

Престъплението по това дело е осъществено в изпитателния срок по предходно осъждане. С определение по нохд № 651/2004 г. на РС - гр. Русе е осъден на три години лишаване от свобода, условно с изпитателен срок от пет години.

Поради системни и груби нарушения на пробационните мерки, председателят на пробационният съвет - Р. е внесъл в окръжен съд. Русе предложение за замяна на наложеното наказание "пробация" с наказание "лишаване от свобода". По образуваното чнд № 239/2008 г. съдът е постановил неизпълненото отчасти наказание "пробация" да бъде заменено с четири месеца и двадесет дни лишаване от свобода, което да изтърпи при "общ" режим. На основание чл. 68, ал. 1 НК е приведено в изпълнение наказанието от три години лишаване от свобода по нохд № 651/2004 г. на РС - гр. Русе, като е определен първоначален "общ" режим. Определението по това дело е било обжалвано пред Великотърновския апелативен съд. Въззивната инстанция по внчхд № 244/2008 г. се е произнесла с определение № 217 от 26.11.2008 г., като частично го е отменила само в частта по приложението на чл. 68, ал. 1 НК. В останалата част е потвърдено. При даване ход на делото и обявяването му за решаване съдът е заседавал в състав различен от този, постановил и подписал окончателния съдебен акт, т.е. съставът е незаконен и е абсолютно основание за неговата отмяна. Допуснал е и нарушение на закона, като е отменил приложението на чл. 68, ал. 1 НК. Освен това поначало, според искането въпросът за приложението на този текст от закона, не е бил решен от компетентния съд, което компрометира обсъжданите два съдебни акта. Това може да стори съдът постановил присъдата. С оглед на това се предлага да бъдат възобновени наказателните дела на Великотърновски апелативен съд и се отмени постановеното с него определение с което частично е отменено определението на Русенски окръжен съд. Последното да се отмени в частта по приложението на чл. 68, ал. 1 НК и производството в тази част се прекрати.

Прокурорът поддържа искането по изложени в него съображения.

Защитата на осъдения О. намира искането за частично основателно. Следва да се възобнови производство пред Великотърновския апелативен съд, като постановил съдебен акт в незаконен състав. Няма основание да се изтърпява отложеното наказание, след замяна на пробацията с наказание лишаване от свобода.

Определението на апелативния съд е влязло в сила и не е проверявано по касационен ред и затова подлежи на проверка по реда на възобновяването. Искането разгледано по същество е основателно.

Допуснато е съществено нарушение на процесуалните правила по смисъла на чл. 422, ал. 1, т. 5, вр. чл. 348, ал. 1, т. 1 НПК. Решението на Великотърновския апелативен съд /неправилно озаглавено като определение/ № 217 от 26.11.2008 г., следва да бъде отменено по реда на възобновяването изцяло, като постановено от незаконен състав - основание по чл. 348, ал. 3, т. 3, вр. с ал. 1, т. 2 НПК. При даване ход на делото съдът е заседавал в състав съдия З. Т., и членове-съдиите Р. Ж. и И. Т. Крайният съдебен акт е постановен и подписан от различен съдебен състав, който включва съдията М. В.-председател и членове: съдиите Р. Ж. и М. В.

Допуснатото касационно основание, предопределя възобновяване на вчнд № 244/2008 г. на Великотърновския апелативен съд и отмяна изцяло на постановеното по него решение /определение/ № 217 от 26.11.2008 г., и връщане на делото за ново разглеждане от друг състав на съда. Поставеният въпрос в искането за правилността на решението в отменителната му част по приложението на чл. 68, ал. 1 НК, следва да намери отговор при новото решаване на делото по същество, по подадената от Е. О. жалба срещу определението на Русенски окръжен съд.

По тези съображения и на основание чл. 425, ал. 1, т. 2 НПК, Върховният касационен съд на РБ, в състав на III н. о.,