Решение № 13481 от 20.10.2011 г. на ВАС по адм. д. № 6114/2011 г.

Решение № 13481 от 20.10.2011 г. на ВАС по адм. д. № 6114/2011 г., III о., докладчик председателят Ваня Пунева Производството е по реда на чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК) във връзка с чл. 99, ал. 6 от Закона за опазване на околната среда (ЗООС). Образувано е по жалба на Асоциация на парковете в България със седалище гр. София, против решение по оценка на въздействието върху околната среда № 23-12 от 2010 г. на министъра на околната среда и водите, с което е одобрено осъществяването на инвестиционно предложение: "Изграждане на енергиен парк и регулационен център" в ПИ № 46663.52.477 в землището на гр. Малко Търново. В жалбата са изложените доводи за незаконосъобразност на акта, поради противоречие с материалноправни норми и несъответствие с целта на закона, поради което се иска отмяната му. Ответникът - министърът на околната среда и водите, в съдебно заседание се представлява от юрк. Найденова, която оспорва жалбата като неоснователна. Подробни съображения излага в писмена защита по делото. Заинтересованата страна - "САВ Лаборатории" ООД - гр. София, се представлява от управителя Александър Михалев, който оспорва жалбата. Представителят на Върховната административна прокуратура дава заключение за неоснователност на жалбата. Решението е издадено от компетентен орган в предписаната от закона форма, в съответствие с материалните и правните разпоредби. Счита, че обжалваното решение е законосъобразно. Съдът, като обсъди доводите на страните и събраните по делото доказателства в тяхната цялост, съгласно разпоредбата на чл. 168 от АПК, приема за установено от фактическа страна следното: Процедурата по извършване на ОВОС на инвестиционното предложение за "Изграждане на енергиен парк и регулационен център" в ПИ № 46663.52.477 в землището на гр. Малко Търново е започнала по постъпило в МОСВ на 16.01.2009 г. уведомление за инвестиционно намерение с възложител "САВ Лаборатории" ООД - гр. София. В уведомлението е посочено, че "Енергиен парк и рекреационен център" - гр. Малко Търново, обл. Бургас, се разполага в западния край на града върху хвостохранилище "Малко Търново" (имот № 000477) - гр. Малко Търново, обл. Бургас. В хвостохранилището е депониран съдържащ тежки метали отпадък от едноименната обогатителна фабрика, която е преработвала медно-пиритно-молибденова руда от находищата в района. Хвостохранилището е от намивен тип. Запечатано е с тънък глинен слой. Заявеното намерение на възложителя е свързано с наличие на собствен имот в гр. Малко Търново (хвостохранилище), необходимост от ремедиация ex situ и последваща рекултивация на терена на хвостохранилище "Малко Търново", изграждане на фотоволтаична електрическа централа, оформяне на ландшафт от парков тип и места за отдих, разширяване и подобряване на съществуващата влажна зона. С писмо изх. № ОВОСУ-6108 от 23.02.2009 г. (л. 41) Министерството на околната среда и водите е информирало възложителя, че следва да представи допълнителна информация относно вида на замърсителите, които ще се изземват от отпадъка; технологията на преработване, съоръжения, в които ще се третира отпадъка; предвиденото третиране на отпадъците, видът и количеството на веществата, които ще бъдат получени след преработката на отпадъка; техническите параметри на енергийния парк и рекреационния център; територията, която ще бъде засегната от строителството на енергийния парк и рекреационния център и начина на съвместяване на двата обекта. Поискан е подробен картен материал за разположение на имота и за разположение на отделните елементи на инвестиционното предложение. Административният орган е уведомил дружеството възложител, че следва да представи уведомление по чл. 10 от Наредбата за условията и реда за извършване на оценка за съвместимост на планове, програми, проекти и инвестиционни предложения с предмета и целите на опазване на защитените зони, което да бъде изготвено за цялостното намерение. С писмо вх. № ОВОСУ-6108 от 23.03.2009 г. управителят на фирмата възложител е изпратил уведомление по чл. 10 от горепосочената наредба, като в него е посочена и поисканата допълнителна информация от министерството с писмо изх. № ОВОСУ-6108 от 23.02.2009 г.. С писмо № ОВОСУ-168 от 01.07.2009 г. (л. 65) Министерството на околната среда и водите е информирало възложителя и разяснило процедурата, на която подлежи инвестиционното предложение - изготвяне на задание за обхват на ОВОС, провеждане на консултации с компетентните органи по околна среда, специализираните ведомства и обществеността, доклад за оценка на въздействието върху околната среда (ДОВОС). С писмо вх. № ОВОСУ-6108 от 22.10.2009 г. (л. 67) "САВ Лаборатории" ООД е изпратило до Министерството на околната среда и водите задание за ДОВОС на инвестиционно предложение "Изграждане на енергиен парк и рекреационен център" в ПИ № 46663.52.477 - местността "Добърджана", землището на гр. Малко Търново, община Малко Търново, област Бургас. Във връзка с искане на "САВ Лаборатории" ООД за издаване на решение по ОВОС, компетентният орган с писмо изх. № ОВОС-555 от 09.04.2010 г. е уведомил възложителя, че по отношение на качеството на доклада за ОВОС, съгласно изискванията на ЗООС, Наредбата за условията и реда за извършване на ОВОС, Закона за биологичното разнообразие, Наредбата за условията и реда за извършване на оценка за съвместимостта на планове, програми, проекти и инвестиционни предложения с предмета и целите на опазване на защитените зони, предоставената информация в доклада на инвестиционното предложение "Изграждане на енергиен парк и рекреационен център" в землището на гр. Малко Търново, е с пропуски, слабости и недостатъчна. На основание чл. 15, ал. 3 от Наредбата за условията и реда за извършване на ОВОС и чл. 39, ал. 8 във връзка с чл. 24, ал. 6 от Наредбата за ОС, докладът за ОВОС е върнат за преработване, като на възложителя е даден срок до 03.05.2010 г. да представи преработен доклад, в който да са отстранени слабостите, изложени в писмото на МОСВ. На 21.05.2010 г., след поискано от "САВ Лаборатории" ООД удължаване на срока, дружеството е представило пред Министерството на околната среда и водите преработен, съгласно забележките в горепосоченото писмо, доклад за ОВОС на инвестиционното намерение. Възложителят с обява, съгласно приложение № 3 към чл. 17, ал. 1, т. 2 от Наредбата за условията и реда за извършване на ОВОС, е организирал провеждане на среща за обществено обсъждане на доклада за ОВОС, като тя се е състояла на 02.09.2010 г. в заседателната зала 102 на читалище "Просвета" - гр. Малко Търново. След проведеното обществено обсъждане на 17.09.2010 г. в Министерството на околната среда и водите е представено становище от възложителя "САВ Лаборатории" ООД, протокол от проведеното обсъждане и становище от Министерството на здравеопазването. Със заповед № РД-835 от 21.09.2010 г. министърът на околната среда и водите е насрочил заседание на 29.09.2010 г. на Висшия експертен екологичен съвет (ВЕЕС) с дневен ред: доклад за ОВОС на инвестиционно предложение за изграждане на обект "Изграждане на енергиен парк и рекреационен център" в ПИ № 46663.52.477 в землището на гр. Малко Търново с възложител "САВ Лаборатории" ООД. На проведеното заседание на ВЕЕС Експертният екологичен съвет е решил да отложи вземането на решение за инвестиционно предложение "Изграждане на енергиен парк и рекреационен център" в землището на гр. М. Търново с начин на трайно ползване - хвостохранилище, тъй като е необходимо събиране на допълнителна информация и доказателства за състоянието на хвостохранилището и статута на територията по смисъла на Закона за подземните богатства; допустимостта на предложението спрямо режима на ПП "Странджа" в случай, че дейността по ремедиация на терена представлява добив на подземно богатство по смисъла на ЗПБ; възможен риск за хората, ползващи зоната за активен спорт, отдих и рекреация, която ще бъде изградена върху хвостохранилището. Със заповед № РД-926 от 22.10.2010 г. на министъра на околната среда и водите е наредено да се формира експертна група, която да извърши проверка на място на ПИ № 46663.52.477 в землището на гр. Малко Търново. За проверката е съставен констативен протокол № 107 ПД-01-10 от 04.11.2010 г., приложен на л. 171 от делото. В изпълнение на т. V от заповедта са представени писмени становища от всички членове на работната група - л. 176-л. 180. Въз основа на констатациите от извършената проверка на място и с оглед представените становища на работната група е изготвен доклад от началник отдел "ЗТ", държавен експерт от отдел "ОВОС и ЕО" и държавен експерт от отдел "ЗНПБ", в който е посочено заключение, че инвестиционното предложение е допустимо, като са включени и препоръки за приключването на процедурата по ОВОС (л. 184). Със заповед № РД-1078 от 04.12.2010 г. министърът на околната среда и водите е насрочил заседание на 22.12.2010 г. на Висшия експертен екологичен съвет (ВЕЕС) с дневен ред: доклад за ОВОС на инвестиционно предложение за изграждане на обект "Изграждане на енергиен парк и рекреационен център" в ПИ № 46663.52.477 в землището на гр. Малко Търново с възложител "САВ Лаборатории" ООД. Видно от протокола от проведеното заседание (л. 192), Експертният екологичен съвет е предложил на министъра на околната среда и водите да одобри осъществяването на инвестиционното предложение, като са посочени и мотивите за това (л. 199). да отложи вземането на решение за инвестиционно предложение "Изграждане на енергиен парк и рекреационен център" в землището на гр. М. Търново, с начин на трайно ползване - хвостохранилище, тъй като е необходимо събиране на допълнителна информация и доказателства за състоянието на хвостохранилището и статута на територията по смисъла на Закона за подземните богатства; допустимостта на предложението спрямо режима на ПП "Странджа", в случай, че дейността по ремедиация на терена представлява добив на подземно богатство по смисъла на ЗПБ; възможен риск за хората, ползващи зоната за активен спорт, отдих и рекреация, която ще бъде изградена върху хвостохранилището. На основание чл. 99, ал. 2 от ЗООС, чл. 19, ал. 1 от Наредбата за условията и реда за извършване на ОВОС и във връзка с чл. 31 от ЗБР е издадено обжалваното в настоящото производство решение по ОВОС с № 23-12 от 2010 г., с което е одобрено осъществяването на инвестиционно предложение "Изграждане на енергиен парк и рекреационен център в ПИ № 46663.52.477 в землището на гр. Малко Търново. Обжалваното решение е постановено от компетентния орган съгласно чл. 93, ал. 2 вр. чл. 93, ал. 1, т. 3 от ЗООС и чл. 94, ал. 2 от ЗООС и в предписаната от закона писмена форма, като са изложени мотиви за постановяването му, които са обявени публично (чл. 93, ал. 5 от ЗООС). При постановяване на административния акт не са допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила. Възложителят е информирал компетентните органи по реда на чл. 4, ал. 1 и 2 от Наредбата за реда и условията за извършване на ОВОС (в редакцията й към постановяване на акта) и е представил информацията по чл. 4, ал. 3 от същата наредба. Въз основа на уведомлението и представената информация компетентният орган е определил, че инвестиционното предложение попада в обхвата на т. 37 от приложение № 1 на ЗООС и подлежи на преценяване на необходимостта за извършване на ОВОС, както и за него следва да бъде извършена оценка за съвместимост по реда на наредбата за ОС. Изискана е и допълнителна информация предвид факта, че инвестиционното предложение изцяло попада в защитена територия. Проведено е обществено обсъждане по реда на чл. 17 от Наредбата за условията и реда за извършване на ОВОС. Направени са консултации със специализирани органи, представени са експертни становища от назначена със заповед на министъра на околната среда и водите работна група. От възложителя в административното производство са изпълнени всички допълнителни изисквания, представена е цялата пълна информация относно предложеното инвестиционно намерение, като са поети и допълнителни ангажименти във връзка с предотвратяване на недопустими въздействия върху околната среда, недопускане на замърсяване в района, създаване на подходящи местообитания за газещи птици, предотвратяване запрашаването на района при движение на МПС и намаляване на неорганизираните емисии от прах, предотвратяване на вторично запрашаване на атмосферния въздух от посипания пясък, почва или строителни отпадъци от транспортиращите го самосвали, недопускане замърсяване на селищната и извънселищната пътна мрежа, предотвратяване на недопустими въздействия върху човешкото здраве. Неоснователно е възражението на жалбоподателя, че процесният поземлен имот, върху който се предвижда изграждането на енергиен парк и рекреационен център, намиращ се в землището на гр. Малко Търново, е земеделска земя по смисъла на Закона за собствеността и ползването на земеделски земи и поради това реализацията на инвестиционното намерение ще включва и промяна предназначението на имота - от земеделска земя към урбанизирана територия. Видно от представените по делото писмени доказателства - Разпореждане № 23 на Министерския съвет от 30.01.1964 г.; Разпореждане № 216 на Министерския съвет от 11.11.1964 г.; заповед № IX-3046 на Министерството на земеделието от 08.06.1966 г.; Разпореждане № 150 на Министерския съвет от 13.06.1967 г.; Разпореждане № 234 на Министерския съвет от 13.06.1968 г.; решение № КЗ-13 на Комисията за земята при Министерския съвет от 05.07.1974 г., удостоверяващи, че имот № 46663.52.47 е хвостохранилище. Съгласно § 1 от ДР на Наредбата за специфичните изисквания за управление на минните отпадъци, "хвостохранилище (шламохранилище)" е инженерно съоръжение за съхраняване на ситно смлени минни отпадъци, обикновено от обогатяването, наред с променливи количества свободна вода, в резултат от третирането на минералните суровини и от пречистването и рециклирането на производствени води. От горните документи е видно, че към датата на обнародване на заповед № РД-30 от 25.01.1995 г. (ДВ, бр. 15/1995 г.), с която е обявен Народен парк "Странджа", имотът е представлявал действащо инженерно съоръжение за съхраняване на минни отпадъци. Засяганите от хвостохранилището земи са били изключени от поземления фонд. Горната заповед за обявяване на НП "Странджа" включва в границите на парка и установява режим само върху земи и гори от горския фонд и върху земеделските земи, като процесният имот не попада в нито една от тези категории. Разпоредбата на чл. 8, т. 2 от ЗУТ изключва от земеделските територии хвостохранилищата (рекултивирани или нерекултивирани), които попадат в категорията "нарушени територии", съгласно чл. 8, т. 5 ЗУТ. Ето защо съдът намира, че процесният имот № 46663.52.477 към датата на обнародване на заповедта за обявяване на НП "Странджа" не е представлявал земеделска земя и не е територия, включена в ПП "Странджа", поради това неоснователни са възраженията за нарушение на разпоредбите на ЗЗТ и заповедта за обявяване на НП "Странджа". Следва да се добави и това, че съгласно чл. 6, ал. 1 от ЗЗТ в защитените територии се включват гори, земи и водни площи. Съгласно § 1 от ДР на ЗЗТ "земи" са селскостопанските (земеделските) земи по смисъла на ЗСПЗЗ, в която категория не попада процесния имот по изложените по-горе съображения. Неправилен е доводът в жалбата за приложение на Закона за управление на отпадъците. Съгласно Директива 2006/21/ЕО за управление на минните отпадъци и Закона за подземните богатства, хвостохранилище "Малко Търново" е съоръжение за минни отпадъци. Отпадъците от хвостохранилището се разглеждат като минни отпадъци, които се управляват по реда на ЗПБ. В обжалваното решение са включени допълнителни изисквания към възложителя за изготвяне на план за мониторинг, в който да се предвиди провеждане на мониторинг и на хвостохранилището като съоръжение за минни отпадъци, съгласно разпоредбите на ЗПБ. В заключение в хипотезата на чл. 99, ал. 2 от ЗООС административният орган упражнява своята власт при условията на оперативна самостоятелност - при предоставена му от законодателя самостоятелна преценка и свобода на избор от два или повече възможни (прогласени от закона) резултата. За законосъобразността на издадения от него акт от гледна точка на материалния закон в тези случаи е достатъчно наличието на установените материалноправни предпоставки за избрания резултат. Въпросът защо административният орган е направил точно този избор, а не е избрал друг от възможните правни резултати, е въпрос на целесъобразност, поради което и с оглед на естеството на съдебния контрол за законосъобразност на административните актове, не подлежи на обсъждане в съдебното производство. С оглед на изложеното настоящият съдебен състав намира, че оспореният административен акт е законосъобразен, а жалбата е неоснователна и следва да се отхвърли. По изложените съображения Върховният административен съд - трето отделение,