Решение № 2107 от 22.2.2024 г. на ВАС по адм. д. № 4844/2023 г.

Производството е по чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/.

Образувано е жалба на изпълнителния директор на "Национален филмов център" срещу решение 1419 от 06.03.2023 г. по адм.д. 8594/2022 г. на Административен съд София- град, с което е отменен отказ на изпълнителния директор на Изпълнителна агенция Национален филмов център, обективиран в Писмо 01-372/15.08.2022г., с което по заявление 01-1446/05.11.2021 г. на Сдружение Асоциация на българските киносалони е отказано вписване в единния публичен регистър по чл. 19 от Закона за филмовата индустрия като разпространител на филми и е върната преписката на изпълнителния директор на Изпълнителна агенция Национален филмов център за ново произнасяне.

Излага касационни основания за неправилност на решението поради нарушение на материалния закон. и необоснованост.

Административният съд неправилно приел, че административният орган не е съобразил разпоредбата на чл.4 от Закона за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел. Обстоятелството, че в Търговския регистър е добавен и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел не променя факта, че сдруженията не са търговци по смисъла на Търговския закон. В Закона за филмовата индустрия не записано, че лицето трябва да е вписано в търговски регистър (национален или на страна от ЕИП), а че лицето трябва да има качеството на търговец. Обстоятелството, че при изписването на наименованието на Търговския регистър не е посочен и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел не може да е основание да се отмени отказа на изпълнителния директор. Претендира разноски по делото.

Ответната страна е представила писмен отговор. При отмяна на първоначалния отказ указанията на ВАС са, че административният орган следва да подложи на фактически и правен анализ вложения от законодателя смисъл досежно качеството на лицата, допустими за регистрация като разпространители на филми, като вземе предвид, че разпоредба на чл. 19 от ЗФИ е изменена изпяло, а не в отделни нейни части - ДВ, бр. 18 от 2021 г., което не е извършено от административния орган. Счита, че изменяйки текстът на ал. 4 от чл. 19 законодателят изменил смисълът на дотогава действащата разпоредба, като добавяйки съюза и уточнил, че на регистрация по чл. 19, ал. 1, т. 1 - 4 от ЗФИ освен подалите заявка юридически лица в страната, и чуждестранни търговци. През 2021 г. са приети изменения и в ППЗФИ (приложим при извършване на вписванията в публичните регистри по чл. 19, ал. 1 от ЗФИ - на основание чл. 19, ал. 5 от ЗФИ), от които изменения е видно, че в регистрите по чл. 19, ал. 1 от ЗФИ могат да бъдат вписани не само търговци, а ЮЛ и професионални организации, като сочи чл. 3, ал. 3 от ППЗФИ, чл. 5, ал. 1 от ППЗФИ, чл. 18, ал. 1, т. 1 от ППЗФИ, чл. 19а, ал. 1, т. 4 от ППЗФИ. Претендира разноски по делото.

Прокурорът дава заключение за основателност на жалбата. Счита, че съдът е следвало до разграничи търговците от юридическите лица с нестопанска цел.

Касационната жалба е процесуално допустима, подадена в срока по чл. 211, ал.1 АПК.

Разгледана по същество е неоснователна.

В оспорения пред съда административен акт е прието, че не може да се регистрира Сдружение Асоциация на българските киносалони като разпространител на филми, тъй като Сдружението не е търговец по смисъла на българското законодателство. За вписване в Единния публичен регистър на разпространител задължителна предпоставка е лицето да е регистрирано като търговец. В част втора от ТЗ са регламентирани видовете търговци - ЕТ, държавни и общински предприятия и търговски дружества. Сдружението е регистрирано по Закона за юридическите лица с нестопанска цел и осъществява дейност в частна полза. Сдружението може да осъществява допълнителна стопанска дейност, но единствено за постигане на определените в устава цели - сред които не е разпространението на филми и освен това Сдружението, макар и юридическо лице, не е търговец по смисъла от изрично регламентираните в ТЗ, подлежащи на вписване в Търговския регистър - ЕТ, държавни и общински предприятия и търговски дружества. Независимо, че осъществява стопанска дейност, Сдружението не е търговец по смисъла на ТЗ, съответно и по смисъла на ЗФИ, тъй като не е регистрирано като търговец съобразно българското законодателство, поради което не може да бъде вписано в Единния публичен регистър по чл.19 от Закона за филмовата индустрия като разпространител на филми..

За да отмени оспорения акт съдът е приел, че разпоредбата на чл. 19 от ЗФИ е претърпяла цялостна промяна - ДВ, бр.18 от 2021 г. и съгласно ал.4 на регистрация по ал. 1, т. 1-4 подлежат и лица, регистрирани като търговци по законодателството на държава - членка на Европейския съюз, или на друга държава - страна по Споразумението за Европейското икономическо пространство, или на Конфедерация Швейцария. Няма спор, че под "търговец " по смисъла на посочената разпоредба се разбира всяко ФЛ или ЮЛ което отговаря на изисквания, установени в ТЗ и в част втора от ТЗ са регламентирани видовете търговци - ЕТ, държавни и общински предприятия и търговски дружества. Приел, че в случая нормата на чл.19 от ЗФИ следва да се тълкува във връзка с чл.4 от Закона за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел, според който в търговския регистър и в регистъра на юридическите лица с нестопанска цел се вписват търговци, клонове на чуждестранни търговци, юридически лица с нестопанска цел, и клоновете на чуждестранни юридически лица с нестопанска цел и свързаните с тях обстоятелства, за които е предвидено със закон, че подлежат на вписване.

Решението е правилно като резултат.

Съгласно чл. 19 (Изм. и доп. - ДВ, бр. 98 от 2007 г., изм., бр. 18 от 2021 г.) (1) Агенцията създава и поддържа единен публичен регистър на:

1. независимите продуценти;

1. доставчици на филмопроизводствени услуги;

1. разпространителите на филми;

1. лицата, осъществяващи показ на филми на територията на страната;

1. киносалоните;

1. филмовите продукции, осъществявани от чуждестранни продуценти на територията на Република България, включително копродукциите с български продуценти;

1. филмите, получили виза за разпространение и показ в страната;

1. проекти, създадени съвместно с Българската национална телевизия;

1. проекти, получили държавно подпомагане при кандидатстване по схеми за държавна помощ по чл. 26, ал. 1;

1. професионални организации и юридически лица с нестопанска цел с дейност в областта на филмовата индустрия.

(2) За регистрация по ал. 1, т. 1 6 и 10 се подава заявление по образец, утвърден от изпълнителния директор на агенцията.

(3) Регистрацията по ал. 1, т. 7 9 се извършва служебно от агенцията.

(4) На регистрация по ал. 1, т. 1 4 подлежат и лица, регистрирани като търговци по законодателството на държава членка на Европейския съюз, или на друга държава страна по Споразумението за Европейското икономическо пространство, или на Конфедерация Швейцария.

(5) Условията и редът за вписването и заличаването в регистъра се определят в правилника за прилагане на закона.

Сдружение Асоциация на българските киносалони е подало заявление да бъде вписано в единния публичен регистър по т. 3 като разпространител на филми. Сдружението не е разпространител на филми, а е Сдружение Асоциация на българските киносалони, юридическо лице с нестопанска цел, което не е търговец по смисъла на ТЗ. Киносалоните се вписват в отделен регистър по т. 5 от чл. 19, ал.1 от ЗФИ.

Обстоятелството, че съгласно чл. 4 от Закона за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел в търговския регистър и в регистъра на юридическите лица с нестопанска цел се вписват търговци, клонове на чуждестранни търговци, юридически лица с нестопанска цел и клоновете на чуждестранни юридически лица с нестопанска цел и свързаните с тях обстоятелства, за които е предвидено със закон, че подлежат на вписване, не означава, че юридическите лица с нестопанска цел са приравнени на търговци.

Съгласно чл. 19, ал. 4 от ЗФИ на регистрация по ал. 1, т. 1 4 подлежат и лица, регистрирани като търговци по законодателството на държава членка на Европейския съюз, или на друга държава страна по Споразумението за Европейското икономическо пространство, или на Конфедерация Швейцария. Следователно на регистрация по ал. 1, т. 1 4, освен посочените в тези точки независимите продуценти; 2. доставчици на филмопроизводствени услуги; 3. разпространителите на филми; 4. лицата, осъществяващи показ на филми на територията на страната подлежат и лица, регистрирани като търговци по законодателството на държава членка на Европейския съюз, или на друга държава страна по Споразумението за Европейското икономическо пространство, или на Конфедерация Швейцария. Не е спорно, че съгласно чл. 19, ал. 4 от ЗФИ, освен посочените в ал. 1, т. 1 4 независимите продуценти, доставчици на филмопроизводствени услуги; разпространителите на филми; лицата, осъществяващи показ на филми на територията на страната; на регистрация по ал. 1, т. 1 4 подлежат и лицата, регистрирани като търговци по българското законодателство, доколкото България е държава членка на Европейския съюз.

Сдружението се позовава на разпоредби на ППЗФИ във връзка с употребата на израза "юридически лица, вписани в регистъра по чл. 19, ал. 1 от ЗФИ" , който израз не е обсъден от административния орган.

Съгласно чл. 3, ал.3 от ППЗФИ в състава на съвета по предложение на професионални организации и юридически лица, вписани в регистъра по чл. 19, ал. 1 от ЗФИ, се включват представители в областта на производството на игрални, документални и анимационни филми, включително сериали, разпространението, промоцията и показа на филми. При определяне на състава се гарантира представителност за областите на филмопроизводство, разпространение, фестивали, културни прояви и показ на филми. Според предишния чл. 3, ал. 2 членовете на съвета се определят по предложение на професионалните сдружения и на юридическите лица с нестопанска цел, осъществяващи дейност в областта на филмовата индустрия.

Чл. 5. (Изм. ДВ, бр. 67 от 2021 г., в сила от 13.08.2021 г., бр. 2 от 2024 г..) (1) Не по-късно от 2 месеца преди изтичането на мандата на Националния съвет за кино изпълнителният директор на Изпълнителна агенция "Национален филмов център" уведомява с публична покана, публикувана на сайта на Агенцията, всички професионални организации и юридически лица в областта на филмовата индустрия, вписани в регистъра по чл. 19, ал. 1 от ЗФИ, че могат да излъчат представител от своите членове за включване в състава на Националния съвет за кино.

Чл. 5. (Изм. - ДВ, бр. 67 от 2021 г., в сила от 13.08.2021 г.) (1) Не по-късно от 2 месеца преди изтичането на мандата на Националния съвет за кино министърът на културата със заповед одобрява списък на професионалните организации и юридически лица в областта на филмовата индустрия, вписани в регистъра по чл. 19, ал. 1 от ЗФИ, които да предложат членове на съвета.

Чл. 5. (Обн. - ДВ, бр. 102 от 2018 г., в сила от 5.12.2018 г.) (1) Юридическите лица, включени в списъка по чл. 14, ал. 1 от ЗФИ, оповестен от министъра на културата, подават до изпълнителния директор писмено предложение за участие на техен представител в съвета, като прилагат следните документи: 1. удостоверение за съдебна регистрация, ако липсва вписване в Регистъра на юридическите лица с нестопанска цел;

В чл. 18, ал.1, т.1 от ППЗФИ е посочено, че Националната комисия за разпространение на филми се състои от петима членове и се назначава със заповед на изпълнителния директор за срок една година, от които: 1. четирима членове, предложени от юридически лица, вписани в регистъра по чл. 19, ал. 1, т. 3 5 от ЗФИ, определени чрез жребий, следва, че киносалоните също могат да предложат член на Националната комисия за разпространение на филми, но не означава, че са разпространители на филми. Следователно могат да се вписват юридически лица в регистрите по чл. 19, ал. 1, т. 3 5 от ЗФИ

Предишният текст на чл. 18. (Обн. - ДВ, бр. 102 от 2018 г., в сила от 5.12.2018 г.), ал.1, изр. първо гласи, че Националната комисия за разпространение на филми се назначава със заповед на изпълнителния директор на Агенцията за срок две години. Тя се състои от пет членове, предложени от професионалните сдружения и юридически лица след проведена процедура по чл. 14 от ЗФИ.

Чл. 19а. (Нов ДВ, бр. 67 от 2021 г., в сила от 13.08.2021 г.) (1) Националната комисия за фестивали и културни прояви се назначава със заповед на изпълнителния директор за срок една година. Тя се състои от петима членове, от които: т. 4. двама представители на професионални организации и юридически лица, вписани в регистъра по чл. 19, ал. 1, т. 3 и 4 и определени чрез жребий от регистъра.

В случая отказът е издаден с мотиви, че сдружението не е вписано като търговец, но това не може да е самостоятелно основание за отказ, тъй като чл. 19, ал. 4 е записано, че на регистрация по ал. 1, т. 1 4 подлежат и лица, регистрирани като търговци, следователно и лица които не са регистрирани като търговци.

От друга страна неоснователен е извода на органа, че в устава на сдружението не е записана цел свързана с разпространението на филми и не е спорно, че юридическите лица с нестопанска цел могат да извършват стопанска дейност. Т.е. по изложените в отказа мотиви, отказът за вписване в регистъра е неоснователен и като резултат правилно преписката е върната от съда на административния орган за произнасяне.

От другата страна настоящата инстанция намира, че не следва да се дават указания за вписване на сдружението в регистъра, а административният орган следва да извърши нова преценка като изложи мотиви, сдружението вписано ли е в регистъра по чл.19, ал.1, т. 10 от ЗФИ, юридическите лица в областта на филмовата индустрия, вписани в регистъра по чл. 19, ал. 1 от ЗФИ / по смисъла на цитираните разпоредби на правилника/ само в регистъра по т. 10 ли могат да се вписват/ регистрират. Разпространителите на филми юридически лица ли са и изисква ли се разрешение за извършване на дейност по разпространение на филми, като се има предвид, че съгласно чл. 20, ал. 2 от ЗФИ за чуждестранните лица се изисква документ удостоверяващ, че има право да осъществява дейност по разпространение на филми. Може ли юридическото лице с нестопанска цел да се впише в регистъра по т. 3 или само по т. 10, юридическото лице по чл. 19, ал.1 от ЗФИ следва ли да има право да осъществява дейност по разпространение на филми за да бъде вписано в регистъра по т. 3.

Тъй като съдът не може да допълва мотивите на административния орган за отказ, в тази насока следва да се изложат мотиви от административния орган, след което отново да прецени налице ли са законните предпоставки по заявлението на Сдружение Асоциация на българските киносалони за вписване в Единния публичен регистър по чл.19 от Закона за филмовата индустрия като разпространител на филми.

На ответната страна следва да се присъдят претендираните разноски по делото в размер на 500 лв. адвокатско възнаграждение, за изплащането на което са представени доказателства.

Като има предвид изложените мотиви Върховният административен съд Седмо отделение