Решение № 5695 от 19.05.2015 г. на ВАС по адм. д. № 6285/2014 г.

Решение № 5695 от 19.05.2015 г. на ВАС по адм. д. № 6285/2014 г., I о., докладчик съдията Милена Златкова Производството е по реда на чл. 208 - чл. 228 от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/ във вр. с чл. 160, ал. 6 от Данъчно - осигурителния процесуален кодекс /ДОПК/.

Образувано е по касационната жалба на Божидар Александров Мачев, осъществяващ търговска дейност като ЕТ "Мачев-Б-Божидар Мачев" със седалище и адрес на управление: гр. Плевен, ул. "Серес" № 12, подадена чрез процесуалния му представител адв. Балкански, против решение № 134/02.04.2014 г. на Административен съд - Велико Търново /АСВТ/, постановено по адм. д. № 276/2013 г., с което е отхвърлена жалбата му против Ревизионен акт /РА/ № 151201546/23.11.2012 г., издаден от орган по приходите при ТД на НАП - Велико Търново, потвърден с решение № 106/26.02.2013 г. на директора на Дирекция "Обжалване и данъчно-осигурителна практика" /ОДОП/ - Велико Търново при ЦУ на НАП.

В касационната жалба се излагат доводи за незаконосъобразност на решението, поради необоснованост и неправилно приложение на материалния закон, съставляващи отменителни касационни основания по чл. 209, т. 3 АПК. Според касатора, неправилен е изводът на съда за това, че не са налице реални доставки, тъй като липсва непротиворечива връзка между документите, приложени към фактурите, че част от тях са оспорени от ответника и истинността им не е доказана от жалбоподателя, че свидетелските показания са общи и неконкретни, че графологичната експертиза не доказва авторство на оспорените документи, както и че е невъзможно да се проследи движението на стоките. Касаторът подробно обсъжда всички събрани доказателства /писмени и гласни/, както и заключенията на експертизите, за да обоснове твърдението си, че е доказано осъществяването на доставките по процесните фактури. Претендира се отмяна на решението и присъждане на направените разноски.

Ответникът по касационната жалба - директорът на Дирекция "ОДОП" - Велико Търново при ЦУ на НАП оспорва същата чрез процесуалния си представител юрк. Русева по съображения, изложени в писмено становище, и заявява претенция за присъждане на юрисконсултско възнаграждение за касационната инстанция.

Представителят на Върховната административна прокуратура дава заключение за неоснователност на касационната жалба.

Върховният административен съд, първо отделение, след като прецени наведените в касационната жалба доводи, валидността, допустимостта, съответствието на решението с материалния закон в изпълнение изискването на чл. 218 от АПК, намира за установено от фактическа и правна страна следното:

Касационната жалба като подадена в срока по чл. 211, ал. 1 АПК от надлежна страна против подлежащ на касационно оспорване съдебен акт, неблагоприятен за касатора, е допустима.

Предмет на съдебен контрол в производството пред Великотърновския административен съд е бил РА № 151201546/23.11.2012 г., издаден от орган по приходите при ТД на НАП - Велико Търново, потвърден с решение № 106/26.02.2013 г. на директора на Дирекция "ОДОП" - Велико Търново при ЦУ на НАП, с който на ревизираното лице са определени задължения за ДДС в общ размер 93 026 лв. и лихви - 8 466.16 лв. в резултат на отказано право на приспадане на данъчен кредит на основание чл. 68, ал. 1, т. 1 вр. чл. 6 и чл. 70, ал. 5 ЗДДС за данъчните периоди м. август, м. октомври - декември 2011 г. и м. януари 2012 г. по фактури, издадени от "Кенаров 2011" ЕООД, "Палант Комерс" ЕООД, "Тео Интернационал" ЕООД и "Илком Комерс" ЕООД, с предмет на доставките амониев нитрат, карбамит, уреа. Органът по приходите е изложил мотиви за това, че събраните документи в хода на ревизията съдържат противоречиви данни и не доказват реално осъществени доставки.

Първоинстанционният съд е възприел изцяло като правилни констатациите и изводите на ревизиращия екип. Подробно е обсъдил свидетелските показания и заключенията на вещите лица и е направил извод за това, че истинността на оспорените от ответника документи не е доказана. Приел е също така, че показанията на свидетелите не могат да бъдат обвързани с писмените доказателства към фактурите, констатираните разминавания в датите на различните документи и в данните от документите, представени при насрещните проверки от доставчиците, от превозвачите и др. налагат извод за това, че не може да бъде проследено движението на стоките от лицата, издали фактурите, до жалбоподателя. Вещото лице не е проверило счетоводствата на "Палант Комерс" ЕООД, "Тео Интернационал" ЕООД и "Илком Комерс" ЕООД, което поставя под въпрос направените от него изводи. Според съда събраните доказателства не установяват осъществяването на облагаеми доставки на стоки и след като жалбоподателят претендира право на данъчен кредит по фактури, по които не е получил стоки, няма как да е добросъвестен.

Настоящият касационен състав намира за неправилни изводите на съда като направени при неправилна преценка на доказателствата.

Относно доставките от "Кенаров 2011" ЕООД:

Вещото лице по назначената ССЕ е проследило движението на стоките по четирите фактури, издадени от този доставчик въз основа на представените по делото доказателства. От неговото заключение се установява следното:

Предмет на фактура № 1.... 48/19.01.12 г. е доставка на 23, т. уреа. Представени са: инвойс фактура № 120059/17.01.12 г. от "Fertgas Handels" VIN ATU63240255 с получател "Палант Комерс" ЕООД за доставка на 23, т. уреа с място на натоварване Турну Магуреле, Румъния с МПС ТХ 8822 ХВ/ТХ 8538 ЕХ, ЧМР от 18.01.12 г. с приложени сертификат за качество и опаковъчен лист с изпращач "Fertgas Handels" GMBH, получател "Палант Комерс" ЕООД и превозвач "Евротранс Перфект" ЕООД с превозно средство със същите номера. В кл. 24 е вписан получател "МИМ АГРО" ЕООД в гр. Левски, стоката получена на 18.01.12 г. Проследен е стоковият поток от "Палант Комерс" ЕООД към "Кенаров 2011" ЕООД по фактура № 1...2/19.01.12 г., от Кенаров 2011" ЕООД към ЕТ "Мачев-Б-Божидар Мачев" по фактура № 1.... 48/19.01.12 г., от ЕТ "Мачев-Б-Божидар Мачев" към "999 - Ивайло Асенов" ООД по фактура № 3359/16.01.12 г. и от "999 - Ивайло Асенов" ООД към "МИМ АГРО" ЕООД.

Предмет на фактура № 1.... 49/19.01.12 г. е доставка на 4, т. амониев нитрат. Представени са: инвойс фактура № 12069/17.01.12 г. от "Fertgas Handels" VIN ATU63240255 с получател "Палант Комерс" ЕООД за доставка на 23, т. амониев нитрат с място на натоварване Турну Магуреле, Румъния с МПС ТХ 8822 ХВ/ТХ 8538 ЕХ, ЧМР от 17.01.12 г. с приложени сертификат за качество и опаковъчен лист с изпращач "Fertgas Handels" GMBH, получател "Палант Комерс" ЕООД и превозвач "Евротранс Перфект" ЕООД с превозно средство със същите номера. В кл. 24 е вписан получател ЗП Валери Бенов, но в кл. 19 "Специални споразумения" е отбелязано, че ЕТ "Мачев-Б-Божидар Мачев" е получател на 4, т. Проследен е стоковият поток от "Палант Комерс" ЕООД към "Кенаров 2011" ЕООД по фактура № 1...4/19.01.12 г., от Кенаров 2011" ЕООД към ЕТ "Мачев-Б-Божидар Мачев" по фактура № 1.... 49/19.01.12 г., от ЕТ "Мачев-Б-Божидар Мачев" към "Полис Трейд" ООД по фактура № 3378/27.01.12 г. и към ЕТ "Алекс-Анка Златанова" по фактура № 5040/27.01.12 г.

Предмет на фактура № 1.... 50/20.01.12 г. е доставка на 23, т. уреа. Представени са: инвойс фактура № 120075/19.01.12 г. от "Fertgas Handels" VIN ATU63240255 с получател "Палант Комерс" ЕООД за доставка на 23, т. уреа с място на натоварване Турну Магуреле, Румъния с МПС ОВ 3798 АХ/ОВ 5083 ЕА, ЧМР от 19.01.12 г. с приложени сертификат за качество и опаковъчен лист с изпращач "Interagro" SA по поръчка на "Fertgas Handels" GMBH, получател "Палант Комерс" ЕООД и превозвач "Алекса Транс" ЕООД с превозно средство със същите номера. В кл. 24 е вписан получател ЕТ "Транс експрес - Мирослав Гешев" гр. Долни Дъбник. Проследен е стоковият поток от "Палант Комерс" ЕООД към "Кенаров 2011" ЕООД по фактура № 1...8/20.01.12 г., от Кенаров 2011" ЕООД към ЕТ "Мачев-Б-Божидар Мачев" по фактура № 1.... 50/20.01.12 г., от ЕТ "Мачев-Б-Божидар Мачев" към ЕТ "Транс експрес - Мирослав Гешев" по фактура № 3370/20.01.12 г. От писмо на ИА "Автомобилна администрация", областен отдел "КД-ДАИ" - Ловеч с дата 17.09.12 г. до ТД на НАП-В-Търново, ИРМ-Ловеч се установява, че водач на фирмата "Алекса Транс" ЕООД е преминал с автомобил рег. № ОВ 3798 АХ/ОВ 5083 ЕА границата Румния-България на 19.01.2012 г. Стоката тор с този курс е разтоварена на 20.01.12 г. в гр. Долни Дъбник, обл. Плевен.

Предмет на фактура № 1.... 51/20.01.12 г. е доставка на 12, т. уреа. Представени са: инвойс фактура № 120075/19.01.12 г. от "Fertgas Handels" VIN ATU63240255 с получател "Палант Комерс" ЕООД за доставка на 15, т. уреа с място на натоварване Турну Магуреле, Румъния с МПС СО 5828 АР/Т 4459 ЕЕ, ЧМР от 19.01.12 г. с приложени сертификат за качество и опаковъчен лист с изпращач "Interagro" SA по поръчка на "Fertgas Handels" GMBH, получател "Палант Комерс" ЕООД и превозвач "Евекс" ЕООД с превозно средство със същите номера. В кл. 24 е вписан получател ЗП Валери Борисов и ЕТ "Мачев-Б-Божидар Мачев" 12, т. в гр. Плевен. Проследен е стоковият поток от "Палант Комерс" ЕООД към "Кенаров 2011" ЕООД по фактура № 1...6/20.01.12 г., от Кенаров 2011" ЕООД към ЕТ "Мачев-Б-Божидар Мачев" по фактура № 1.... 51/20.01.12 г., от ЕТ "Мачев-Б-Божидар Мачев" към ЕТ "Цвятко Цветков" - с. Чомаковци по фактура № 3382/30.01.12 г. за 3, т. и към ЗП Десислав Илиев Атанасов - гр. Долни Дъбник по фактура № 3383/30.01.12 г. за 4, т.

В хода на ревизията е извършена насрещна проверка на превозвача "Алекса Транс" ЕООД. Превозвачът е потвърдил извършването на превоза от Турну Магуреле до гр. Долни Дъбник на торове. Представена е заповед за командировка на шофьора Петър Маринов Николов № 3/18.01.12 г. с вписано транспортно средство с рег. номера, посочени и в ЧМР и пътен лист с маршрут на 19.01.12 г. от Турну Магуреле до Долни Дъбник, квитанции за платени пътни такси за автомобила на изход мост Русе-Гюргево, както и на ферибот Никопол, фактура за платени пътни такси в Румъния, фактури за закупено гориво в България и Румъния.

В хода на ревизията е извършена насрещна проверка на превозвача "Евекс" ЕООД. Превозвачът е потвърдил извършването на превоза и предаването на 12, т. на ЕТ "Мачев-Б-Божидар Мачев" в гр. Плевен и на ЗП Валери Бенов в с. Койнаре, Плевенско. Представил е: лиценз за международен автомобилен превоз на товари, заявка - договор за възлагане на транспорт от "Палант Комерс" ЕООД с посочен маршрут Турну Магуреле - Плевен, с. Койнаре, фактура № 346/23.01.12 г. за транспортна услуга, издадена от "Евекс" ЕООД на "Палант Комерс" ЕООД, ЧМР, свидетелство за регистрация на влекач ДАФ ФТ 95 ХФ 430 с рег. № СО 5828 АР и свидетелство за регистрация на полуремарке с рег. № Т 4459 ЕЕ, заповед за командировка № 1/10.01.12 г. на шофьора Петър Василев Иванов, граждански договор между СО 5828 АР/Т 4459 ЕЕ и Петър Василев Иванов, пътен лист, отчет за курса, в който са вписани разходите за винетки и пътни такси в България и Румъния, номер на документ, сума и начин на плащане /в брой или с карта/.

Извършена е и насрещна проверка на превозвача "Евротранс Перфект" ЕООД. В дадените писмени обяснения се потвърждава извършването на транспортна услуга в полза на "Палант Комерс" ЕООД. Обяснено е, че фактурите за услугата са издадена от "Ти Ай Джи Груп" ЕООД на "Палант Комерс" ЕООД, тъй като между двете дружества има сключен договор за съвместна дейност. "Ти Ай Джи Груп" ЕООД потвърждава също транспортните услуги. Представя фактурите и договора за съвместна дейност, както и свидетелство за регистрация на автомобила, посочен в ЧМР, както и 2 бр. ЧМР.

Свидетелят Тонко Игнатов Киров, представляващ "Евро Транс Перфект" ЕООД през процесния период от време, потвърждава извършването на транспортните услуги по поръчка на "Ти Ай Джи", с което дружество е имал сключен договор за съвместна дейност. Потвърждава, че подписите в ЧМР към фактура № 1.... 49/19.01.12 г. за доставка на 4, т. амониев нитрат, издадена от "Кенаров 2011" ЕООД и в ЧМР към фактурата от "Палант Комерс" ЕООД са негови, а печатите са на дружеството.

При извършената насрещна проверка "Кенаров 2011" ЕООД потвърждава извършването на доставките на жалбоподателя. Представя фактурите, фактури, издадени му от "Палант Комерс" ЕООД, приемо-предавателни протоколи към всички фактури, подписани от представляващите "Палант Комерс" ЕООД и "Кенаров 2011" ЕООД, съответно "Кенаров 2011" ЕООД и Божидар Мачев.

При извършената насрещна проверка "Палант Комерс" ЕООД също потвърждава извършването на доставките към "Кенаров 2011" ЕООД. Представя фактурите, приемо-предавателни протоколи, инвойс фактурите, описани по-горе, протоколи за ВОП, сертификати за качество и опаковъчни листи, фактури за транспорт от "Ти Ай Джи Груп" ЕООД, "Евекс" ЕООД, "Алекса Транс" ЕООД, ЧМР.

Вещото лице по назначената ССЕ е извършило проверка както на счетоводството на жалбоподателя в офиса на счетоводителя Стефка Евтимова Симеонова в гр. Плевен, ул. "Драгаш Войвода" № 8, вх. А, така и на счетоводството на доставчика "Кенаров 2011" ЕООД в офиса на счетоводителя Стефка Чуконска в гр. Плевен, ул. "Плевенска епопея" № 25. В счетоводството на жалбоподателя стоките се водят по аналитични партиди към сметка 304 - 0002 "Карбамит" /урея/ и 0003 "Амониев нитрат". Констатирано е завеждане на стоките по фактурите, съответно изписване при продажбите, наличие на съответните количества, плащане по банков път към всички доставчици, начисляване на данъка при доставчика, надлежно счетоводно отразяване на фактурите. Установени са и извършените плащания от "Палант Комерс" ЕООД към австрийското дружество "Fertgas Handels" GMBH.

Ответникът е оспорил автентичността на подписите на Кирил Стефанов Кенаров за предал от името на "Кенаров 2011" ЕООД в приемо-предавателните протоколи към фактурите. Вещото лице, изготвило съдебно-графологичната експертиза, е категорично в заключението си, че подписите са положени именно от Кирил Стефанов Кенаров. В о. з. при изслушването му то е заявило, че не може да се поставя под съмнение автентичността на документите, което е използвало като сравнителен материал /документи с нотариална заверка/. В тази връзка е необоснован изводът на съда, че това заключение не следва да бъде кредитирано. Следва обаче да се посочи, че реално предаване на стоката между "Палант Комерс" ЕООД и "Кенаров 2011" ЕООД, за което са съставени приемо-предавателни протоколи, чиято автентичност не е оспорена, и между "Кенаров 2011" ЕООД и жалбоподателят не е извършвано. Поради това, дори и да не беше доказана от жалбоподателя автентичността на подписите на Кирил Стефанов Кенаров върху протоколите, дори и такива протоколи изобщо да не са съставяни, това не би могло да обоснове извод за липса на доставки на стоки въобще и за отказ да бъде признато на получателя правото на приспадане. Представените ЧМР, документи от превозвачите, документи, издадени от "Fertgas Handels" GMBH, установяват извършени ВОП от "Палант Комерс" ЕООД, при които стоката е превозена и предадена от превозвачите на: ЕТ "Транс експрес - Мирослав Гешев" в Долни Дъбник /клиент на жалбоподателя/ от "Алекса Транс" ЕООД. /На ЕТ "Транс експрес - Мирослав Гешев" също е извършена насрещна проверка в хода та ревизионното производство. Същият е потвърдил получаването на стоката и е представил фактура № 3370/20.01.12 г., издадена му от жалбоподателя, оборотна ведомост, платежни документи за извършено плащане по банков път, искане за отпускане на материални ценности от склад № 178/31.01.2012 г. за тор карбамит/; от "Евротранс Перфект" ЕООД на "МИМ АГРО" ЕООД /клиент на жалбоподателя/; от "Евротранс Перфект" ЕООД на ЕТ "Мачев-Б-Божидар Мачев" в гр. Плевен и от "Евекс" ЕООД на ЕТ "Мачев-Б-Божидар Мачев" в гр. Плевен /Установено е в хода на ревизията, че ревизираното лице осъществява търговската си дейност в складова база в гр. Плевен, "Западна индустриална зона", видно от констатациите в Ревизионния доклад /РД/ и представения договор за наем/. Доказано е извършването на доставки на стоките, посочени във фактурите, както и последващата им реализация от жалбоподателя чрез осъществени от него като доставчик облагаеми доставки.

С оглед прецизност следва да се посочи, че до същите изводи е достигнал ВАС, първо отд., видно от мотивите на решение № 5862/29.04.2014 г. по адм. д. № 11449/2013 г., с което е оставено в сила решение № 428/19.07.2013 г. по адм. д. № 101/2013 г. на АС-Велико Търново, с което е отменен РА № 151201562/13.09.2012 г., издаден от орган по приходите при ТД на НАП - Велико Търново, потвърден с решение № 13/07.01.2013 г. на директора на Дирекция "ОДОП" - Велико Търново при ЦУ на НАП, приложен по делото, с който на "Кенаров 2011" ЕООД е отказано право на приспадане по коментираните по-горе 4 фактури, издадени на това дружество от "Палант Комерс" ЕООД през м. януари 2012 г. за доставка на минерални торове. При анализ на същите доказателства съдът е достигнал до извод за осъществени ВОП от "Палант Комерс" ЕООД и закупуване на стоките от това дружество от "Fertgas Handels" GMBH и реализация на същите стоки от "Кенаров 2011" ЕООД в полза на ЕТ "Мачев-Б-Божидар Мачев". Установено е било чрез графологична експертиза, че подписите върху ЧМР с превозвач "Евротранс Перфект" ЕООД са на представляващия дружеството Тонко Киров.

По фактура № 1..... 1/17.01.2012 г., издадена от "Палант Комерс" ЕООД, с предмет на доставката 23, т. уреа, също се установява придобиването на стоката от доставчика чрез ВОП от Fertgas Handels" GMBH по инвойс фактура № 120066/18.01.12 г. и ЧМР от същата дата с превозвач "Евротранс Перфект" ЕООД и получател Цветан Вълков Петров, на когото стоката е оставена на отговорно пазене от жалбоподателя с договор от 19.01.12 г. и в последствие продадено част от количеството по фактура № 5073/23.04.12 г., а останалото количество е продадено на ЗП Светлан Евгениев Симеонов - с. Три кладенци по фактури с номера 3356/13.01.12 г. и 3376/24.01.12 г. Разпитан като свидетел, Цветан Петров потвърждава, че е купувал торове от Мачев от неговия склад в гр. Плевен, както и че собственоръчно е попълнил кл. 24 от ЧМР като е изписал трите си имена и ЕГН за получател.

По аналогичен начин се проследяват по представените документи доставките на стоките по фактурите, издадени от "Тео Интернационал" ЕООД през м. ноември и декември 2011 г. и м. януари 2012 г. /18 броя/. Доставчикът е представил инвойс фактури от Fertgas Handels" GMBH, ЧМР с изпращач с изпращач "Interagro" SA по поръчка на "Fertgas Handels" GMBH, получател "Тео Интернационал" ЕООД, приложени към тях сертификати за качество, опаковъчни листи, стокови разписки за предаване на стоките от "Interagro" SA на "Fertgas Handels" GMBH /според данните в инвойс фактурите производител е Donauhem - Turnu Magurele/. Към всяка фактура за доставка от "Тео Интернационал" ЕООД на жалбоподателя има прлиложени ЧМР с превозвачи "Транспет" ЕООД, "Янев Транс-2010" ЕООД, ЕТ "Мирослав Маринов - Миромар", "Алби-1" ЕООД, "Форца Комерс" ЕООД, "Тепих Транс" ЕООД, "Инджи Транс" ЕООД, "Евро Транс Перфект" ЕООД. Стоката по фактура № 9/30.11.11 г. и ЧМР от същата дата според данните в кл. 24 е получена от ЗП Петър Стоянов Димитров - гр. Тръстеник, по фактура № 3293/29.11.11 г., издадена му от ЕТ "Мачев-Б-Божидар Мачев". Стоката по фактура № 10/30.11.11 г. и ЧМР от 05.12.11 г. видно от кл. 24 е получена от ЗП Анатоли Тончев - гр. Тръстеник по фактури с номера 3992/29.11.11 г. и 3352/13.01.12 г., издадени му от ЕТ "Мачев-Б-Божидар Мачев". Стоката по фактура № 11/30.11.11 г., видно от кл. 24 на ЧМР от 05.12.11 г. е получена от Джанан Ибрахимова Мехмедова по фактура № 3288/06.12.11 г., издадена от ЕТ "Мачев-Б-Божидар Мачев" на "Лев Джан" ЕООД. Стоката по фактура № 12/30.11.11 г. видно от кл. 24 на ЧМР от 05.12.11 г. е получена от Здравко Василев Бузолов по фактура № 3280/25.11.11 г., издадена от ЕТ "Мачев-Б-Божидар Мачев" на ЕТ "Василена - Здравко Бузолов. Стоката по фактура № 13/30.11.11 г. според отбелязването в кл. 24 от ЧМР с дата 06.12.11 г. е получена от ЗП Анатоли Тончев - гр. Тръстеник по фактури с номера 3292/29.11.11 г. и 3352/13.01.12 г., издадени му от ЕТ "Мачев-Б-Божидар Мачев". Стоката по фактура № 14/09.12.11 г. е получена от "Топ Агро" ООД в склад в гр. Бяла по фактура от жалбоподателя № 5018/09.12.11 г. Стоката по фактура № 15/09.12.11 г. видно от кл. 24 на ЧМР от същата дата е получена от ЗП Васил Кирилов Анчев, ЕГН ...... - гр. Тръстеник по фактура № 3306/12.12.11 г. и 4, т. получени от жалбоподателя в неговия склад в гр. Плевен. Стоката по фактура № 16/12.12.11 г. е получена от Първан Лазаров, ЕГН ....... в с. Бръшленица по фактура № 3310/13.12.11 г. на "Агро 2007" - ЕООД. Стоката по фактура № 17/14.12.11 г. е получена от Николай Петков Петков, ЕГН .... на 14.12.11 г. по фактура № 3287/28.11.11 г. от жалбоподателя на ЗП Николай Петков Петков. Стоката по фактура № 19/16.12.11 г. според отбелязването в кл. 24 на ЧМР от 15.12.11 г. е получена от жалбоподателя в гр. Плевен и продадена на ЗК "Единство" с фактура № 3333/22.12.11 г. Стоката по фактура № 20/19.12.11 г. според отбелязването в кл. 24 на ЧМР от същата дата е получена от "Топ Агро" ООД по фактура № 3328/21.12.11 г. от жалбоподателя. Стоката по фактура № 21/21.12.11 г. е получена също от "Топ Агро" ООД по фактура № 3329/21.12.11 г. Стоката по фактура № 22/22.12.11 г. е получена от ЗП Величко Тончев Борисов по фактура № 3335/23.12.11 г. за 20, т. и 3, т. оставени на отговорно пазене, продадени по-късно с фактура № 3358/02.04.12 г. Стоката по фактура № 23/23.12.11 г. е получена от ЗП Величко Тончев Борисов по фактура № 3336/23.12.11 г. Стоката по фактура № 24/30.12.11 г. е получена от Христо Александров Баталов, ЕГН .... на 09.01.12 г. от името на ЗП Огнян Нинов Генов по фактура № 5033/30.12.12 г. Стоката по фактура № 30/11.01.12 г. е получена от Митко Стоянов, ЕГН .... по фактура № 5035/12.01.12 г. издадена от жалбоподателя на "Миткен" ООД. Стоката по фактура № 31/13.01.12 г. е получена от Цветелин Николов Петков, ЕГН .... на 13.01.12 г. по фактури 3358/16.01.12 г. и 3365/18.01.12 г., издадени на ЕТ "Цветелин Николов Петков" от жалбоподателя. Стоката по фактура № 32/16.01.12 г. е получена от "999 Ивайло Асенов" ЕООД по фактура № 3359/16.01.12 г., издадена му от жалбоподателя.

Всички фактури и ЧМР, в т. ч. фактурите за продажби, издадени от жалбоподателя, са приложени по делото. В хода на ревизията са проверени някои от крайните получатели - ЗП Васил Кирилов Янчев, ЗП Анатоли Тончев Тончев, "Агро-2007" ЕООД, ЗП Петър Стоянов Димитров, ЕТ "Василена-Здравко Бузолов", ЗП Огнян Нинов Генов, ЗП Величко Тончев Борисов. Всички те са потвърдили в писмените си обяснения получаването на стоките от ЕТ "Мачев-Б-Божидар Мачев" . Представили са не само фактурите, но и ЧМР, сертификати за качество, приемо-предавателни протоколи, неоспорени от ответника, платежни документи и счетоводни документи във връзка със счетоводното отразяване на фактурите.

Проверени са превозвачите ЕТ "Мирослав Маринов - Миромар", "Алби-1" ЕООД, "Тепих Транс" ЕООД. От страна на "Тепих Транс" ЕООД са представени лицензи за международен автомобилен превоз на товари, ЧМР, свидетелства за регистрация на превозните средства, пътни листове, договор с шофьор, справки /отчети/ и квитанции за направени разходи, фактура, издадена на "Тео Интернационал" ЕООД. От "Алби-1" ЕООД е представен лиценз, ЧМР и фактура, издадена на "Тео Интернационал" ЕООД. От ЕТ "Мирослав Маринов - Миромар" са представени ЧМР и фактури. Във връзка с приетото от ревизиращия екип в РД, че от превозвача ЕТ "Мирослав Маринов - Миромар" не са представени всички поискани му документи в съдебното производство е поставена задача на вещото лице по назначената ССЕ да извърши проверка в счетоводството му и да отговори на поставените въпроси. Вещото лице е извършило проверка в счетоводството на ЕТ "Мирослав Маринов - Миромар" в счетоводна кантора "Дика Консултинг" ЕООД в гр. Плевен, ул. "Васил Левски" № 185, ет. 4, офис 6 в присъствието на управителя на дружеството Кирилка Ачева. След проверка на оборотна ведомост, извлечения от счетоводните сметки, регистрите по ЗДДС, фактури, трудови договори, пътни листове, разчето-платежни ведомости, документи за платени пътни такси и такси за ферибот, заповеди за командировки и валутни отчети, експертът дава заключение, че за описаните фактури, издадени към "Тео Интернационал" ЕООД и една към "Илком Комерс" ЕООД към описаните ЧМР са взети съответните счетоводни операции, фактурите са включени в дневниците за продажбите, а данъка в резултата по справките-декларации, по тях са отчетени приходи. Представени са пътни листове, трудови договори с шофьорите Мариян Янков Димитров и Марио Димитров Димитров. Налице са справки за приети уведомления и уведомления по чл. 62, ал. 5 КТ, налице са свидетелства за регистрация на автомобилите, вписани в пътните листове, както и договор за наем на единия от товарните автомобили. С писмо от 11.10.12 г. ИА "Автомобилна администрация", областен отдел "КД-ДАИ"- Добрич е потвърдила, че "Инджи Транс" ООД притежава лиценз за международен превоз на товари и е извършила превоз от България до Румъния и от Румъния до България. Представени са ЧМР, от които едното е процесното. Потвърдено е разтоварването на стоката в гр. Долни Дъбник.

Като свидетел е разпитан Димитър Христов Валериев, който е представлявал "Тео Интернационал" ЕООД през процесните периоди от време. Потвърдил е както извършването на доставките на торове от австрийското дружество "Fertgas Handels" GMBH, което работи с два завода в Румъния - в Турну Магуреле и в Словозия, за жалбоподателя, както и това, че стоките са доставяни или в склада му в гр. Плевен, на ул. "Георги Кочев" в Индустриална зона, или директно на земеделските производители, на които той ги е продавал. Потвърдил е, че подписите на предявените му приемо-предавателни протоколи за "предал стоките" са негови.

1. От "Илком Комерс" ЕООД на ЕТ "Мачев-Б-Божидар Мачев" са издадени 7 фактури. Към всички тях са приложени инвойс фактури от "Fertgas Handels" GMBH с получател "Илком Комерс" ЕООД, производител Chemgas - Slobozia, ЧМР с изпращач "Interagro" SA по поръчка на "Fertgas Handels" GMBH, получател "Илком Комерс" ЕООД, място на натоварване Slobozia и място на разтоварване Плевен, ул. "Георги Кочев" № 84, където се намира складът на жалбоподателя. В кл. 24 на ЧМР за получател е поставен печат на "Илком Комерс" ЕООД. Представени са фактури за последваща реализация на стоките от жалбоподателя в полза на "Боримар" ЕООД, ЕТ "Добруджа", "Янислав Чепински" ЕООД, ЗП Васил Илиев Андреевски, ЗП Александър Хаджийски, "Мелон" ООД, ЕТ "Юнона-Нестор Несторов", ЗП Георги Петков Мойкенски, ЗП Нели Илиева Петрова, "Топ Агро" ООД, ЗП Огнян Нинов Генов, "Зета" ЕООД. Превозвачи според ЧМР са "Янев Транс 2010" ЕООД, "Венера Транс" ЕООД, "Пачо Транс" ЕООД, СД "Георгиева и сие"и ЕТ "Мирослав Маринов - Миромар".

Към фактурите има приложени приемо-предавателни протоколи, в които са вписани рег. номера на автомобилите и превозвачите. Николай Павлов Георгиев - управител и представляващ "Илком Комерс" ЕООД е разпитан като свидетел и е потвърдил, че подписите за "предал" са негови, както и че собственоръчно е вписал трите си имена и ЕГН . Според показанията му стоката е разтоварвана или в склада на жалбоподателя в гр. Плевен или в складовете на негови клиенти. Според обясненията на жалбоподателя стоките са доставени на "Топ Агро" ЕООД в негов склад в Бяла Слатина, на ЗП Огнян Нинов Генов в негов склад в с. Три кладенци, общ. Криводол и на "Зета" ООД в склад на дружеството в гр. Бяла Слатина от превозвачите, извършващи превоза от Румъния с техните превозни средства, вписани в ЧМР, във връзка с което представя приемо-предавателни протоколи, подписани от него като "предал" и изброените клиенти като "получили". Тези приемо-предавателни протоколи не са оспорени от ответника. Огнян Нинов Генов потвърждава получаването на стоката по фактура № 5015/23.11.11 г. от фирма - превозвач "Пачо Транс" ЕООД, но не и получаването на стоките по фактура № 5014/22.11.11 г. с превозвач "Венера Транс" ЕООД. "Зета" ООД чрез управителя и представляващ дружеството Петър Василев Петров потвърждава получаването на стоките по фактури 3281/26.11.11 г. и 3282/26.11.11 г. с превозвач СД "Георгиева и сие".

Относно превозвача ЕТ "Мирослав Маринов - Миромар", както беше посочено по-горе, представените документи и ССЕ установяват извършването на превоз по едно ЧМР, за което има издадена една фактура. При извършената насрещна проверка на "Пачо Транс" ЕООД от превозвача са представени ЧМР, фактура за транспортната услуга, пътен лист, от който се установява разтоварване на стоката в с. Три кладенци /за ЗП Огнян Нинов Генов/, фактура за закупено гориво. При извършената насрещна проверка на "Янев Транс 2010" ЕООД превозвачът е потвърдил извършването на превоза и е представило ЧМР и фактура за транспортната услуга, издадена на "Илком Комерс" ЕООД . От ИА "Автомобилна администрация", областен отдел "Контролна дейност - ДАИ" - Плевен с писмо от 17.10.12 г. са представени на органите по приходите документи, предоставени от "Янев Транс 2010" ЕООД във връзка с извършваните от него превози - лиценз за международен автомобилен превоз на товари, фактура за транспортната услуга, издадена на "Илком Комерс" ЕООД, ЧМР от 26.08.11 г., справка за задгранични разходи, квитанции за платени пътни такси и свидетелство за регистрация на товарния автомобил /влекач/, както и договори. Със същото писмо са представени и документи, предоставени от "Тепих Транс" ООД. Потвърдено е, че дружествата, както и "Алби-1" ЕООД притежават лиценз за международен автомобилен превоз на товари, а за ЕТ "Миромар-Мирослав Маринов" е посочено, че в момента не притежава лиценз. С писмо от 17.10.12 г. ИА "Автомобилна администрация", областен отдел "Контролна дейност - ДАИ" - Бургас е потвърдила, че СД "Георгиева е сие" притежава лиценз за международни превози на товари. Според представените тахографски листи автомобилът е потеглил на 25.11.11 г. от Румъния. На 26.11.11 г. е потеглил от Никопол и е пристигнал в Плевен на 26.11.11 г. Представено е ЧМР, според което стоката е разтоварена в Плевен.

Във връзка с изложените от органа по приходите мотиви в РД за наличие на несъответствия в датите на фактурите, вещото лице по назначената ССЕ е проследило датите на всички фактури и е констатирало несъответствия в 7 случая, при които датите на фактурите, издадени от доставчиците към жалбоподателя са след датите, на които той е издал фактури към своите клиенти. Посочено е, че жалбоподателят е издал фактурите на датите на получените плащания, но датите на предаването на стоките с приемо-предавателните протоколи съответстват на датите на получаването на стоките.

Всички подробно обсъдени по-горе документи, както и експертните заключения и свидетелските показания обосновават извод за осъществени доставки на стоки по процесните фактури от доставчиците, които са ги издали, и осъществени облагаеми доставки на същите стоки от жалбоподателя. Само по отношение на три фактури, издадени от "Илком Комерс" ЕООД, превозвачът "Венера Транс" ЕООД отрича да е извършвал превозите. Тъй като и крайният получател ЗП Огнян Нинов Генов не потвърждава получаването на стоката по фактура № 5014/22.11.11 г. с превозвач "Венера Транс" ЕООД, настоящият касационен състав намира, че по отношение на тези фактури не са доказани предпоставките за признаване на правото на приспадане на жалбоподателя, а именно осъществена доставка на стока и последваща облагаема доставка.

С оглед на изложеното, решението на АС-Велико Търново като постановено при неправилно приложение на материалния закон и на основание чл. 221, ал. 2, предл. второ вр. чл. 222, ал. 1 АПК следва да се отмени в частта му, в която е отхвърлена жалбата против РА относно отказано право на приспадане по фактурите, издадени от "Кенаров 2011" ЕООД, "Палант Комерс" ЕООД, "Тео Интернационал" ЕООД и фактури с номера 231/31.08.11 г., 340/23.11.11 г., 341/25.11.11 г., 342/28.11.11 г., издадени от "Илком Комерс" ЕООД, и вместо него да се постанови друго по съществото на спора, с което да се отмени РА. В останалата му част решението следва да се остави в сила. При този изход на спора на жалбоподателя се дължат разноски за първоинстанционното производство съобразно уважената част от жалбата. За касационната инстанция разноските са само за ДТ в размер на 25 лв. Видно от договора за правна помощ възнаграждението е договорено общо за двете инстанции в размер на 2 600 лв. На ответника се дължат разноски, представляващи юрисконсултско възнаграждение, в размер на минималното възнаграждение за един адвокат, съгласно чл. 161, ал. 1 ДОПК, съответно на отхвърлената част от жалбата. По компенсация ответникът следва да заплати на жалбоподателя разноски в размер на 4 257.70 лв.

Водим от горното, Върховният административен съд, първо отделение