Решение № 6050 от 16.5.2024 г. на ВАС по адм. д. № 11455/2023 г.

Производството е по чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/.

Образувано е по жалба "Диджитъл вижън" ООД срещу решение 5017 от 24.07.2023 г. по адм.д. 3569/2023 г. по описа на Административен съд София- град, с което е отхвърлена подадената от дружеството жалба срещу решение РД-02-16-1159/23.03.2023г. на ръководителя на Структурата за наблюдение и докладване по програма за икономическа трансформация / СНД на ПИТ/, с което е отказано предоставяне на безвъзмездна финансова помощ на дружеството, с подадено предложение за изпълнение на инвестиция с peг. BG-RRP-3.004-1754 и с наименование Технологична модернизация в предприятието по процедура за подбор на проекти BG-RRP-3.004 по Програма за икономическа трансформация, Компонент 3 Интелигентна индустрия от Националния план за възстановяване и устойчивост на Р България.

Излага касационни основания за неправилност на решението поради нарушение на материалния закон и необоснованост.

Липсват мотиви на съда защо е взел за меродавно при преценката си данните на ДИДЖИТЪЛ ВИЖЪН ООД за 2020 и 2019г., а не за 2021г. и 2022г., при наличие на следното условие в т. 11.1 Критерии за допустимост на кандидатите от публикуваните Условия за кандидатстване за получаване на безвъзмездни средства по процедура чрез подбор на предложения за изпълнение на инвестиции от крайни получатели BG-RRP-3.004 Технологична модернизация, а именно: ВАЖНО: В случай че кандидатът предвижда промяна на категорията на предприятието към момента на сключване на договора за финансиране и за да може заложените интензитет и размер на безвъзмездно финансиране да отговарят на праговете, приложими за съответната категория както към момента на кандидатстване, така и към момента на сключване на договора, то кандидатът следва да заложи по-ниските интензитет и размер на безвъзмездно финансиране, приложими за двете категории. Посоченото е приложимо както за случаите, когато предприятието предвижда да премине от по-ниска към по-висока категория (например от малко към средно предприятие), така и обратното, от по-висока към по-ниска категория (например от средно към малко предприятие) ".

Залагайки по-ниския интензитет и размер на финансиране - относим към микро, а не към малко предприятие, кандидатът изпълнява това заложено изискване, тъй като ДИДЖИТЪЛ ВИЖЪН ООД е предвиждал за 2022г. промяна на категорията на предприятието към момента на сключване на договора за финансиране, изразяваща се в преминаване от малко към микро предприятие. Не е спорно, че за 2022г. предприятието отговаря на критериите за микро предприятие, както и че за 2021г също отговаря на условието за микро. предприятие След публикуване на списъците с одобрени кандидати, на 16.02.2023 г. 16:41:09 ч. е получено съобщение със списък и документи за подписване на административен договор за безвъзмездна финансова помощ (АДБФП), към които е изискано повторно да бъде попълнена Декларация прил.4 по ЗМСП, която е попълнена и там е декларирана категория на кандидата микро за 2022 г.(предвид изискването на т.11.1.). Документите за Договор са изпратени на УО на 28.02.2023 г. чрез системата ИСУН. След декларирането от страна на СНД са изискани ОПР, Баланс и Справка за заетите лица за 2022 г. на ДИДЖИТЪЛ ВИЖЪН ООД, с оглед доказване на статута на микро предприятие. Поради това изисканите отчети са изпратени чрез системата ИСУН на 06.03.2023 г. в 12.09 часа. При такава фактическа обстановка кандидатът е заложил по-ниските интензитет и размер на безвъзмездно финансиране, приложими за двете категории малко и микро, като счита, че класирането е извършено правилно и законосъобразано.

Ответната страна е представила писмен отговор. Претендира юрисконсултско възнаграждение.

Прокурорът дава заключение за неоснователност на жалбата.

Жалбата е процесуално допустима, подадена в срока по чл. 211, ал.1 АПК.

Разгледана по същество е неоснователна.

В административния акт е установено, че кандидатът ДИДЖИТЪЛ ВИЖЪН ООД е класиран под 62 в Списък на предложените за финансиране предложения за изпълнение на инвестиции, подредени по реда на тяхното класиране и размера на средствата от Механизма, които да бъдат предоставени за всяко от тях, за МИКРО предприятия, развиващи основна икономическа дейност в група сектори съгласно НСМСП 2021-2027: Високотехнологични услуги с интензивно използване на знания", публикуван на официалния сайт на Министерство на иновациите и растежа (секция НПВУ).При подаването на формуляра си кандидатът на 20.09.2022 г. ДИДЖИТЪЛ ВИЖЪН ООД е декларирал, че предприятието му е с категория микро предприятие и в съответствие с това е бил класиран в Списък на предложените за финансиране предложения за изпълнение на инвестиции, подредени по реда на тяхното класиране и размера на средствата от Механизма, които да бъдат предоставени за всяко от тях, за МИКРО предприятия, развиващи основна икономическа дейност в група сектори съгласно НСМСП 2021-2027: Високотехнологични услуги с интензивно използване на знания".

СНД е извършила документална проверка преди сключване на договор за финансиране на декларираната от одобрените кандидати на етап кандидатстване категория предприятие. След извършена служебна проверка в ТР и РЮЛНЦ е установено, че към 31.12 на 2019, 2020 и 2021 г. съдружници в кандидата (с дялове от по 50%) са лицата Х. Д. Х. и Г. И. Ц.. Не е установено кандидатът да е участвал или да участва в трети дружества. Липсват данни, както предоставени от кандидата, така и служебно установени от административния орган, че съдружниците на капитала съвместно да участват в капитала на трети дружества, които да предполагат свързаност по смисъла на Закона за малките и средните предприятия (ЗМСП) с други предприятия. Обстоятелствата, изяснени в рамките на проверката на СНД сочат, че кандидатът следва да бъде определен като независимо предприятие по чл. 4, ал. 2 от ЗМСП.

При определяне на категорията на кандидата ДИДЖИТЪЛ ВИЖЪН ООД към момента на кандидатстване - 20.09.2022 г. - в съответствие с чл. 4б, ал. 2 от ЗМСП са взети предвид данните за две предходни и последователни години, в които предприятието отговаря на изискванията за една и съща категория.

-за 2021 г. - персонал от 7 лица (6 лица - по код 1001 и 1 лице - по код 1600), годишен оборот 444 хил. лв. и стойност на активи 134 хил. лв.;

-за 2020 г. - персонал от 10 лица (9 лица - по код 1001 и 1 лице - по код 1600), годишен оборот 615 хил. лв. и стойност на активи 127 хил. лв.;

-за 2019 г. - персонал от 10 лица (9 лица - по код 1001 и 1 лице - по код 1600), годишен оборот 535 хил. лв. и стойност на активи 77 хил. лв.

Видно от гореописаното за 2021 г. кандидатът е с данни за микро" предприятие, за 2020 г. данните на кандидата отговарят за категория малко предприятие", за 2019 г. данните на кандидата отговарят също на изискванията за категория малко предприятие", установени в чл. 3, ал.2 от ЗМСП. Така, съобразно правилото на чл. 4б, ал. 2, вр. чл. 3, ал. 2 от ЗМСП за две последователни предходни финансови години - 2020 и 2019 г. - кандидатът отговаря на изискванията на една и съща категория предприятие, а именно - малко.

В резултат от проверката, извършвана от СНД на ПИТ на основание чл. 19. ал. 2 от ПМС 114/2022 г. се установява, че кандидатът ДИДЖИТЪЛ ВИЖЪН ООД е декларирал неправилно категорията си при подаване на проектното си предложение и това е довело до неправилното му класиране спрямо разпределението на бюджета, посочено в т. 7 Общ размер на средствата по процедурата" съобразно категорията на предприятието и групите сектори съгласно НСМСП 2021-2027. Така кандидатът не отговаря на изискването за краен получател от категория микро.

Въз основа на изложеното, на основание чл. 21, т. 3, хипотеза 1-ва от ПМС 114/2022 г. е издадено мотивирано решение за отказ от предоставяне на средства от Механизма на кандидата ДИДЖИТЪЛ ВИЖЪН ООД, ЕИК 201232847 предприятие.

Съдът е приел, че в Условията за кандидатстване по процедурата в т. 11.1. Критерии за допустимост на кандидатите" е поставено ограничение за финансиране единствено на кандидати, които отговарят на изискванията за категория микро, малко или средно предприятие съгласно Закона за малките и средни предприятия и Препоръка на Комисията от 6 май 2003, г. относно определението за микро, малки и средни предприятия. Уточнено е в допълнение, че проверка по същество за съответствие с декларираната категория (към момента на кандидатстване и преди сключване на договор) ще се прави преди сключване на договора за предоставяне на средства по Механизма. Предвидено е за случаите, в които бъде установена погрешно декларирана категория или че поради промяна в категорията бъдат нарушени други правила или ограничения (вкл. по отношение на секторното разпределение на бюджета, на интензитета или на размера на помощта) по процедурата, на съответния кандидат ще бъде издадено решение за отказ за предоставяне на средства от Механизма.

Съгласно Закона за малките и средните предприятия категорията (микро, малко и средно предприятие) се определя на базата на две последователни години, в които предприятието запазва своите .параметри, а когато стойностите им превишат или слязат под границите по чл. 3 ЗМСП, това се отразява на статуса на микро, малко или средно предприятие. Когато данните за последните две приключени финансови години не потвърждават статуса на съответната категория се вземат предвид тези за предходните две последователни финансови години,- в които предприятието запазва своите параметри по член 3 от ЗМСП без промяна. Коректното изчисляване на данните на предприятието изисква най-напред да се изясни дали то е независимо или партньор и/или свързано предприятие. Подробни указания за определяне категорията на дадено предприятие са дадени и в Указания за попълване на Декларацията за обстоятелствата по чл. 3 и чл. 4 от Закона за малките и средните предприятия", приложение към Условията за кандидатстване.

Съгласно разпоредбата на чл. 21, т. 3 (хипотеза първа) от ПМС 114/2022 г., ръководителят на СНД издава мотивирано решение за отказ на кандидат, който не отговаря на изискванията за краен получател по Механизма. Правилото е възпроизведено и в т. 24.2 от Условията за кандидатстване по процедура BG16RFOP002-3.004 Технологична модернизация", където в т. III. е посочено, че преди сключване на договор за финансиране СНД на ПИТ ще извърши проверки доколко кандидатите отговарят на изискванията за микро, малки или средни предприятия и в случай че бъде установена погрешно декларирана категория, довела до неправилно класиране в съответствие с разпределението на бюджета, посочено в т. 7 Общ размер на средствата по процедурата" съобразно категорията на предприятието и групите сектори съгласно НСМСП 2021-2027, ще бъде издадено решение за отказ за предоставяне на средства от Механизма на съответния кандидат.

В конкретния случай кандидатът Диджитъл вижън ООД е декларирал погрешно категорията си при подаване на проектното си предложение и това е довело до неправилното му класиране спрямо разпределението на бюджета посочено в т. 7 Общ размер на средствата по процедурата" съобразно категорията на предприятието и групите сектори съгласно НСМСП 2021-2027. Така кандидатът не отговаря на изискването за краен получател от категория микро предприятие, в който Списък на предложените за финансиране предложения за изпълнение на инвестиции, подредени по реда на тяхното класиране и размера на средствата от Механизма, които да бъдат предоставени за всяко от тях..." е класиран.

Въз основа на изложеното, съдът направил извод, че е законосъобразно оспореното Решение РД-02-16-1159/23.03.2023г. на ръководителя на Структурата за наблюдение и докладване по програма за икономическа трансформация / СНД на ПИТ/ и Главен директор на ГД Европейски фондове за конкурентоспособност в Министерство на иновациите и растежа, с което е отказано предоставяне на безвъзмездна финансова помощ на дружеството, с подадено предложение за изпълнение на инвестиция с per. BG-RRP-3.004-1754 и с наименование Технологична модернизация в предприятието по процедура за подбор на проекти BG-RRP-3.004 по Програма за икономическа трансформация, Компонент 3 Интелигентна индустрия от Националния план за възстановяване и устойчивост на Р България, с което е отказана безвъзмездна финансова помощ на проектното предложение.

Решението е правилно.

. Както е посочено в обжалваното решение кандидатът е подал своето проектно предложение на 20.09.2022 г., с оглед на което съобразно разпоредбата на чл. 46, ал. 2 от ЗМСП са взети предвид данните за две предходни и последователни години, в които предприятието отговаря на изискванията за една и съща категория

предприятие. В конкретния случай кандидатът Диджитьл вижън" ООД е декларирал погрешно категорията си при подаване на проектното си предложение и това е довело до неправилното му класиране спрямо разпределението на бюджета посочено в т. 7 Общ размер на средствата по процедурата" съобразно категорията на предприятието и групите сектори съгласно НСМСП 2021-2027. В съответствие с разпоредбата на чл. 46, ал. 2 от ЗМСП е необходимо да бъде проследено кои са последните две последователни години, в които кандидатът по процедурата има показатели, отговарящи на определена категория - микро, малко или средно предприятие. Видно от представените по делото доказателства проверката на СНД е осъществена на база данни от 2019, 2020 и 2021г. Правилно е установено, че към 2021 кандидатът е микро предприятие, но към 2020 и 2019г. има данни обуславящи категорията малко предприятие. Следователно на основание чл. 4б, ал. 2 от ЗМСП жалбоподателят към момента на кандидатстване следва да бъде определено като малко предприятие, както е приел и решаващият състав.

Относно зададените от жалбоподателя въпроси в подадената касационна жалба, а именно защо са взети под внимание 2020г. и 2019г., а не 2021г. и 2022г. е отговорено в писмения отговор на касационната жалба. Процедурата за подбор на проекти е с краен срок за кандидатстване 21.09.2022г., следователно последната приключила финансова година е 2021. Именно затова се разглеждат данни от 2021г. назад, докато се установят две последователни години, в които предприятието притежава данни, определящи го като дадена категория. В конкретния случай това са 2020 и 2019г. Съобразно доказателствата по делото ДИДЖИТЬЛ ВИЖЪН ООД има следните показания:

• за 2021 г. - персонал от 7 лица (6 лица - по код 1001 и 1 лице - по код 1600), годишен оборот 444 хил. лв. и стойност на активи 134 хил. лв.;

• за 2020 г. - персонал от 10 лица (9 лица - по код 1001 и 1 лице - по код 1600), годишен оборот 615 хил. лв. и стойност на активи 127 хил. лв.;

• за 2019 г. - персонал от 10 лица (9 лица - по код 1001 и 1 лице - по код 1600), годишен оборот 535 хил. лв. и стойност на активи 77 хил. лв.

Така, съобразно правилото на чл. 4б, ал. 2, вр. чл. 3, ал. 2 от ЗМСП за две последователни предходни финансови години - 2020 и 2019 г. - кандидатът отговаря на изискванията на една и съща категория предприятие, а именно - МАЛКО, а не както той се е опредeлил като МИКРО.

Жалбоподателят е класиран под 62 в Списък на предложените за финансиране предложения за изпълнение на инвестиции, подредени по реда на тяхното класиране и размера на средствата от Механизма, които да бъдат предоставени за всяко от тях, за МИКРО предприятия, развиващи основна икономическа дейност в група сектори съгласно НСМСП 2021-2027: Високотехнологични услуги с интензивно използване на знания", публикуван на официалния сайт на Министерство на иновациите и растежа (секция НПВУ). Съобразно разпоредбите на Постановление 114 на Министерския съвет от 2022 г. и Условията за кандидатстване по процедурата след публикуване на посочения списък и след покана от Структурата за наблюдение и докладване (СНД) всеки от кандидатите в цитирания Списък..." следва да представи конкретно посочените му доказателства, че изпълнява изискванията за краен получател (които изисквания до момента само е декларирал, че изпълнява).

В Условията за кандидатстване е вменено задължение за СНД преди сключване на договор за финансиране да извърши документална проверка на декларираната от одобрените кандидати на етап кандидатстване категория предприятие. След извършена служебна проверка в ТР и РЮЛНЦ е установено, че към 31.12 на 2019, 2020 и 2021 г. съдружници в кандидата (с дялове от по 50%) са лицата Х. Д. Х. и Г. И. Ц.. Не е установено кандидатът да е участвал или да участва в трети дружества. Липсват данни, както предоставени от кандидата, така и служебно установени от административния орган, че съдружниците на капитала съвместно да участват в капитала на трети дружества, които да предполагат свързаност по смисъла на Закона за малките и средните предприятия (ЗМСП) с други предприятия. Обстоятелствата, изяснени в рамките на проверката на СНД сочат, че кандидатът следва да бъде определен като независимо предприятие по чл. 4, ал. 2 от ЗМСП.

В т. 11.1, поле ВАЖНО от Условията за кандидатстване е посочено, че В случай че кандидатът предвижда промяна на категорията на предприятието към момента на сключване на договора за финансиране и за да може заложените интензитет и размер на безвъзмездно финансиране да отговарят на праговете, приложими за съответната категория както към момента на кандидатстване, така и към момента на сключване на договора, то кандидатът следва да заложи по-ниските интензитет и размер на безвъзмездно финансира, приложими за двете категории. Посоченото е приложимо както за случаите, когато предприятието предвижда да премине от по- ниска към по-висока категория (например от малко към средно предприятие), така и обратното, от по-висока към по-ниска категория (например от средно към малко предприятие)."

СНД е посочил, че при предвиждане на промяна на категорията на предприятието към момента на сключване на договора за финансиране кандидатът следва да посочи съответния на променената категория предприятие интензитет и размер на безвъзмездно финансиране, в текста не е посочено, че следва да се декларира различна категория предприятие, а само интензитет и размер на безвъзмездно финансиране. Кандидатът неправилно е възприел заложеното условие и е декларирал категория на своето предприятие, което в следствие на промяната от 2022г. ще бъде микро, а не малко предприятие. Това е погрешен подход и в противоречие с Условията за кандидатстване.

Важно е точното деклариране на категорията предприятие. Видно от приложения към административната преписка списък на предложените за финансиране предложения за изпълнение на инвестиции за МИКРО предприятия жалбоподателят е оценен с 33,5 точки и е класиран за финансиране. В случай, че е декларирал правилната си категория предприятие, а именно малко предприятие, то проектното предложение нямаше да попадне в списъка за финансиране, тъй като видно от списъка на предложените за финансиране предложения за изпълнение на инвестиции за МАЛКИ предприятия (приложен към административната преписка) последният кандидат, предложен за финансиране е с 35т.

Съгласно Условията за кандидатстване преди сключване на договор за финансиране ще се извършва документална проверка както на декларираната от одобрените кандидати на етап кандидатстване категория предприятие, така и на категорията към момента преди сключване на договора. В случай че бъде установена погрешно декларирана категория, довела до неспазване на заложени в Условията за кандидатстване правила или ограничения, които водят до заключение, че кандидатът не отговаря на изискванията за краен получател на средства от Механизма, ще бъде издадено решение за отказ за предоставяне на безвъзмездно финансиране за съответния кандидат. В случай че в декларираната на етап кандидатстване категория/статус на одобрен кандидат преди сключване на договор за финансиране настъпи промяна и в резултат на промяната е налице неспазване на заложени в Условията за кандидатстване правила или ограничения, които водят до заключение, че кандидатът не отговаря на изискванията за краен получател на средства от Механизма, ще бъде издадено решение за отказ за предоставяне на безвъзмездно финансиране за съответния кандидат. Това е било известно на кандидата още преди да подаде проектното си предложение, а освен това на етап кандидатстване той е подписал Декларация при кандидатстване (Приложение 2), а именно че е запознат с Условията за кандидатстване и Условията за изпълнение.

Видно от изложеното, съобразно разписаното в Условията за кандидатстване, правилният подход е да се декларира коректната към датата на кандидатстване категория предприятие, а именно малко предприятие, интензитет, приложим за малко предприятие и размер на помощта, приложим към категория микро предприятие. Именно тогава кандидатът ще бъде класиран съобразно изискванията на Условията за кандидатстване.

В този смисъл са дадените разяснения от СНД на 02.08.2022 г. по постъпили въпроси от кандидати, приложени към изпратената административна преписка.

Предвид изложеното, екипът по договаряне основателно е предложил на кандидата да му бъде отказано предоставянето на финансиране на предложение за изпълнение на инвестиция BG-RRP-3.004-1754 на кандидата ДИДЖИТЪЛ ВИЖЪН ООД.

Не са налице касационни основания за отмяна на обжалваното съдебно решение, което като правилно следва да се остави в сила, а на ответната страна да се присъдят претендираните разноски за юрисконсултско възнаграждение в размер на 100 лв.

Молбата на жалбоподателя от 30.10.2023 г., подадена чрез АССГ до Върховния административен съд в която счита, че в производство по ЗУСЕФСУ неправилно е изчислена такса в пълен размер, вместо половината от нея, следва да се докладва на зам. председателя на Върховния административен съд.

Като има предвид изложеното, Върховният административен съд, Седмо отделение