Решение № 7633 от 8.8.2022 г. на ВАС, V о.

Производството е по реда на чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Образувано е по касационна жалба, подадена от директора на Детска градина (ДГ) 54 Дъга-гр. София, чрез пълномощника адв. Апостолов, срещу решение 7544 от 29.12.2020 г., постановено по адм. дело 9031/2020г. на Административен съд София-град, с което е отменена негова заповед 1915-205/31.07.2020г., в частта й, с която сдружение Детски футболен клуб Том и Джери е отстранено от участие в конкурса за избор на изпълнител за Допълнителна образователна дейност (ДОД) Спорт и подвижни игри с топка и за изпълнител на тази ДОД е утвърден Детски футболен клуб-Тигрите-2004 ЕООД, делото е изпратено като административна преписка на директора на Детска градина 54Дъга за ново произнасяне при спазване на задължителните указания по тълкуването и прилагането на закона, дадени в мотивите на решението и е осъдена детската градина да заплати на сдружение Детски футболен клуб Том и Джери разноски по делото в размер на 510 лв. В касационната жалба са развити доводи за неправилност на атакувания съдебен акт поради нарушение на материалния закон, на съдопроизводствените правила и необоснованост отменителни основания по чл. 209, т. 3 от АПК. Иска се отмяна на оспореното решение и вместо него съдът да постанови друго, с което да отхвърли жалбата на сдружение Детски футболен клуб Том и Джери, подадена против процесната заповед. Ответната страна- сдружение Детски футболен клуб Том и Джери, представлявано от адв. Николов оспорва като неоснователна касационната жалба. Ответната страна-Детски футболен клуб Тигрите 2004 не взема становище по касационната жалба. Прокурорът от Върховната административна прокуратура дава мотивирано заключение за неоснователност на касационната жалба. Върховният административен съд, състав на пето отделение, при извършената служебна проверка на атакуваното решение по реда на чл. 218, ал. 2 от АПК и предвид релевираните в касационната жалба доводи, приема за установено следното: Производството пред Административен съд София-град е образувано по жалба на сдружение Детски футболен клуб Том и Джери срещу заповед 1915-205/31.07.2020г на директора на ДГ 54 "Дъга", издадена на основание чл. 259, ал. 1 от Закона за предучилищното и училищно образование (ЗПУО), във връзка с чл. 18, ал. 1 от Правилата за осъществяване на допълнителни образователни дейности в общинските детски градини на територията на Столична община, приети с Решение 135 по протокол 30/06.04.2017г., Решение 166/14.05.2020г., обява за провеждане на конкурс по документи за ДОД в ДГ 54 Дъга и отразени подробни мотиви в Протокол 1 от 08.07.2020г. и 30.07.2020г. от заседания на конкурсната комисия за ДОД за учебните 2020/2021г., 2021/2022г., 2022/2023г., в частта относно отстраняването на сдружението от участие в конкурса и определянето за спечелил кандидат Детски футболен клуб-Тигрите-2004 ЕООД с получени 88.8 точки. След обсъждане на събраните по делото доказателства, първоинстанционният съд приема за установено от фактическа страна следното: За провеждането на обявения от директора на ДГ 54 Дъга конкурс по документи за допълнителни общообразователни дейности извън основните форми на педагогическо взаимодействие Спортни и подвижни игри с топка за учебните 2020/2021г., 2021/2022г., 2022/2023г., с негова заповед 1905-195/08.07.2020г. е определена комисия за провеждането му. Помощният орган допуска до разглеждане и оценка на офертите на тримата участници, сред които и жалбоподателя. При разглеждането и обсъждането им комисията констатира, че сдружение Детски футболен клуб Том и Джери предлага цена за изпълнение на ДОД за І-ва възрастова група от 0,10лв. на учебен час, което подлежи на оценяване и е с повече от двадесет и два пъти по-благоприятно от средната стойност на предложенията на останалите участници по същия показател за оценка-съответно 1,50 лв. и 3 лв. В тази връзка комисията дава указания на Детски футболен клуб Том и Джери да представят подробна писмена обосновка за начина на образуване на ценовото предложение за І-ва възрастова група на учебен час при съобразяване на нормите на Кодекса на труда, Кодекса за социално осигуряване и Наредба 4/2017г. за нормиране и заплащане на труда, издадена от министъра на образованието и науката. В писмо вх. 44/15.07.2020г. представляващият сдружението посочва, че юридическото лице с нестопанска цел осъществява своята дейност в обществена полза; като всички преподаватели, които работят в сдружението са назначени на граждански договори, поради което цената за един учебен час не следва да бъде мотивирана от икономическа или правна страна, тъй като формирането й стои извън обичайните търговски практики. Сдружението с нестопанска цел се ръководи единствено от интереса на децета и тяхното възпитание, което е негова цел. В Протокол 2/30.07.2020г. са обективирани резултатите от заседанието на комисията. След констатация, че в условията за участие в конкурса и Правилата на СОС, по които се провежда, няма поставено условие за предоставяне на безвъзмездни услуги за ДОД или такива с намерение за дарение, поради което в конкретния случай определянето на предложената от сдружение Детски футболен клуб Том и Джери цена за един учебен час за най-малката възрастова група, следва да бъде подчинена и съобразена с нормативните изисквания, заложени в чл. 3, ал. 5 от Закона за юридическите лица с нестопанска цел, и Наредба 4/2017г. Комисията посочва, че според данъчната практика на органите на Министерство на финансите стопанска дейност е всяка дейност, при която цените на предоставяните стоки и услуги се формират на пазарен принцип, включително и когато сдруженията с нестопанска цел предоставят услуги срещу заплащане на определена цена на външни за организацията лица, тази дейност се счита за стопанска. Като взема предвид и неизпълнението на указанията й до сдружението за обосноваване на цената за един учебен час за І-ва група, комисията оценява само останалите двама участници, приема решение за класирането им, като отстранява Детски футболен клуб Том и Джери от участие в конкурса. Така обективираните в Протокол 2 решения на помощния орган са възприети изцяло от директора на ДГ 54 Дъга, и възпроизведени в оспорената заповед. Въз основа на така установените факти съдът приема от правна страна, че оспореният акт е издаден от компетентен административен орган, в кръга на предоставените му правомощия по чл. 259, ал. 1 от ЗПУО и чл. чл. 259, ал. 1 от Закона за предучилищното и училищно образование (ЗПУО), във връзка с чл. 18, ал. 1 от Правилата за осъществяване на допълнителни образователни дейности в общинските детски градини на територията на Столична община, приети с Решение 135 по протокол 30/06.04.2017г., в предписаната от закона форма. Приема, че заповедта е издадена при допуснато съществено нарушение на процесуалните правила, което е основание за отмяна на оспорената заповед. Съдът сравнява реда и условията за провеждане на конкурс за избор на изпълнител за осъществяване на допълнителни образователни дейности в общинските детски градини, уредени в Раздел ІІ от Правилата за осъществяване на ДОД в общинските детски градини на територията на Столична община и критериите за възлагане на обществени поръчки, регламентирани в Глава осма на Закона за обществените поръчки, по-конкретно съдът посочва чл. 72, който предвижда при необичайно благоприятни оферти, възложителят да изисква подробна писмена обосновка за начина на образуване на ценовото предложение. След като такова правомощие не е разписано за комисията, провеждаща конкурса за осъществяване на допълнителни образователни дейности в общинските детски градини на територията на Столична община, тя няма и правомощие да следи за спазване на трудовото, осигурителното и данъчно законодателство от участниците в конкурса. Условие да бъдат обосновани предложените цени от участниците не е предвидено и в обявените от директора на детската градина условия за участие в конкурса. С оглед на тези обстоятелства и съображения решаващият съд приема незаконосъобразност на заповедта на директора на ДГ Дъга, като произнесена в нарушение на административнопроизводствените правила. Решението е неправилно, постановено в нарушение на материалния закон. Първоинстанционният съд установява релевантната фактическа обстановка, но изводите му за незаконосъобразност на заповед 1915-205/31.07.2020г. на директора на ДГ 54 Дъга са в нарушение на материалния закон-чл. 19 от Наредба 5, чл. 11 от Раздел ІІ на Правилата на СОС във връзка с чл. 3, ал. 3 и ал. 5 ЗЮЛНЦ. Сдружение Детски футболен клуб Том и Джери е юридическо лице с нестопанска цел, и дейността му е свързана с развитието на спорта. Видно от фирменото досие на сдружението, предметът на неговата допълнителна стопанска дейност е предоставяне на спортни услуги; организиране на курсове за обучение по футбол и други, незабранени от закона и свързани с предмета на основната дейност. Разпоредбата на чл. 3, ал. 3 ЗЮЛНЦ допуска юридическите лица с нестопанска цел да могат да извършват допълнителна стопанска дейност, само ако е свързана с предмета на основната дейност, за която са регистрирани, и като използват прихода за постигане на определените в устава или учредителния акт цели, а според алинея пета извършването от юридическите лица с нестопанска цел на стопанска дейност се подчинява на условията и по реда, определени със законите, регулиращи съответния вид стопанска дейност. Участието на сдружението в обявения от директора на ДГ 54 Дъга конкурс по документи за допълнителни общообразователни дейности извън основните форми на педагогическо взаимодействие Спортни и подвижни игри с топка за учебните 2020/2021г., 2021/2022г., 2022/2023г., е в съответствие с неговата дейност. Извършването на допълнителна образователна дейност Спортни и подвижни игри с топка е срещу заплащане и безспорно съставлява услуга по смисъла на чл. 9, ал. 1 във вр. с чл. 2 от Закона за данък върху добавената стойност. Задължението на изпълнителя за отчет и разходване на приходите от дейността е регламентирано в Раздел ІІ от Правилата за осъществяване на ДОД в общинските детски градини на територията на Столична община. Страните не спорят, а от представената по делото административна преписка, по-конкретно от обявата за провеждане на конкурс по документи за допълнителни образователни дейности извън основните форми на педагогическо взаимодействие за учебните 2020/2021г., 2021/2022г., 2022/2023г, сред критериите за оценка на офертите под т. 3.4 е посочена цена на определената ДОД за обучение за едно занятие според възрастта на детето. Предвид предложената от Детски футболен клуб Том и Джери пренебрежимо ниска цена от 0,10лв. за учебен час за тази група и изискванията за съобразяване с КСО и Наредба 4 за нормиране и заплащане на труда, както и нормативно установените отстъпки от дейността в полза на детската градина след реализиране на приходите от изпълнителя, правилно, според настоящия касационен състав, помощният орган за провеждане на конкурса дава указания на сдружението да обоснове това ценово предложение като определя 5-дневен срок за изпълнение на указанията. Действително в обявата за конкурса не е посочено изрично правомощие на комисията за провеждане на конкурса да дава указания за обосноваване и анализ на предложената цена от 0,10 лв. за услугата, но дейността на помощния орган е подчинена и на общите принципи на административния процес за истинност, достъпност, публичност и прозрачност в дейността си. Следователно, при породилите се в членовете на комисията съмнения относно формирането на процесната цена, е наложително изясняването на начина на формирането й от страна на сдружението. С дадените указания не е допуснато нарушение на процедурата на провеждане на конкурса, както посочва първоинстанционният съд, напротив, целта им е да установят истината за фактите и да внесат яснота в конкурсната процедура. Комисията е длъжна да приключи процедурата в срока по чл. 16 от Правилата, като обективира резултатите в протокол след обсъждането на офертите на кандидатите. Следва да се подчертае, че обсъждането на офертите и оценяването им по показателите е от ключово значение за формиране на ясна и обективна оценка и за изпълнение на задължението на комисията да изготви мотивирана обосновка по всеки един от показателите, посочено в цитирания текст. Ето защо, като не изпълнява указанията на комисията да изясни и представи анализ на предложената цена в размер на 0,10 лв. за учебен час за ДОД за І-ва възрастова група, Детски футболен клуб Том и Джери правилно и в съответствие със закона е отстранен от участие в конкурса. Правилно първоинстанционният съд посочва неприложимост на Закона за обществените поръчки към разглеждания казус, но това не променя извода за законосъобразно проведена процедура предвид обсъдената по-горе правна уредба на стопанската дейност на сдруженията с нестопанска цел и приложимите норми за осъществяване на допълнителни образователни дейности в общинските детски градини на територията на Столична община. По изложените съображения, обжалваното решение следва да бъде отменено и при изяснена фактическа обстановка от административния съд следва да бъде постановено ново по съществото на спора, с което жалбата на сдружение Детски футболен клуб Том и Джери срещу заповед 1915-205/31.07.2020г. на директора на ДГ Дъга, в частта й, с която сдружение Детски футболен клуб Том и Джери е отстранено от участие в конкурса за избор на изпълнител за Допълнителна образователна дейност (ДОД) Спорт и подвижни игри с топка и за изпълнител на тази ДОД е утвърден Детски футболен клуб-Тигрите-2004 ЕООД, е отменена и делото е изпратено като административна преписка на директора на Детска градина Дъга за ново произнасяне при спазване на задължителните указания по тълкуването и прилагането на закона, дадени в мотивите на решението и е осъдена детската градина да заплати на сдружение Детски футболен клуб Том и Джери разноски по делото в размер на 510 лв. следва да бъде отхвърлена като неоснователна. Предвид правния резултат от спора ответникът сдружение Детски футболен клуб Том и Джери следва да бъде осъдено да заплати на Детска градина Дъга-София разноски по делото в раазмер на 370 лв. от които 70 лв. държавна такса и 300 лева възнаграждение за един адвокат. Воден от горното, тричленен състав на пето отделение