Решение № 7101 от 31.05.2010 г. на ВАС по адм. д. № 11905/2009 г.

Решение № 7101 от 31.05.2010 г. на ВАС по адм. д. № 11905/2009 г., IV о., докладчик съдията Марио Димитров Производство по чл. 122е от Закона за обществените поръчки /ЗОП/. Производството по делото е образувано по жалба на "Девня Трейд" ООД, представлявано от управителя С. П. С., срещу решение № 741 от 21.07.2009 г. по преписка № КЗК - 498/2009 г. на Комисията за защита на конкуренцията /КЗК/, с което е оставена без уважение жалбата му против Решение № Р-14 от 25.05.2009 г. на кмета на Община - Добрич за класиране на участниците и определяне на изпълнител на малка обществена поръчка. В жалбата се излагат доводи, че решението е неправилно и постановено в противоречие с разпоредбите на ЗОП и НВМОП. Жалбоподателят твърди, че КЗК не е съобразила изискванията на чл. 42, ал. 5, във връзка с ал. 4 от НВМОП, както и неправилно е обосновала решението си, че неспазването на изискванията на чл. 41, ал. 1 от НВМОП и непредоставянето на данни на участник в процедура е опорочена самата процедура и нарушаване на основни принципи на ЗОП - прозрачност и публичност. Твърди, че приложението към протокола на комисията е допълнително изготвен и представен, след като не е описан в протокола. Излага подробни доводи с писмени бележки. Моли, да се отмени решението на КЗК като незаконосъобразно и се постанови ново провеждане на процедурата. Ответникът - Комисия за защита на конкуренцията, редовно призован не се явява и не взема становище по жалбата. Ответникът - кметът на Община - Добрич, редовно призован не се явява и не взема становище по жалбата. Заинтересованата страна - "Пътно строителство" АД, редовно призована не се явява и не взема становище по жалбата. Заинтересованата страна - "Комуналефект" АД, редовно призована не се явява и не взема становище по жалбата. Жалбата е подадена от активно легитимирана страна, в срока по чл. 122е от ЗОП и е процесуално допустима. Разгледана по същество жалбата е неоснователна. С решение № 741 от 21.07.2009 г. по преписка № КЗК - 498/2009 г. на Комисията за защита на конкуренцията /КЗК/, е оставена без уважение жалбата на "Девня Трейд" ООД против Решение № Р-14 от 25.05.2009 г. на кмета на Община - Добрич за класиране на участниците и определяне на изпълнител на малка обществена поръчка с предмет: "Изкърпване на уличната мрежа на гр. Добрич и изграждане и ремонт на общински пътища", открита с Решение № Р-7 от 01.04.2009 г. на възложителя. КЗК след идентификация на субектите в производството е изяснила фактическите обстоятелства относно откриването и провеждането на обществената поръчка, както и класирането на участниците, като с оглед данните по преписката е направила извод за законосъобразност на обжалваното решение на възложителя, поради което е оставила жалбата без уважение. От доказателствата по делото се установява, че с Решение № Р-7 от 01.04.2009 г. на кмета на Община - Добрич е открита процедура за обществена поръчка - "открит конкурс" по реда на Наредбата за възлагане на малки обществени поръчки с описания по-горе предмет, с две обособени позиции: 1. "Изкърпване на улична мрежа на град Добрич и общинските пътища с асфалтова смес" и 2. "Изкърпване на улична мрежа на град Добрич с бетонов разтвор Б12,5". С решението са одобрени обявлението и документацията за участие, като е определен критерий за оценка на офертите - "икономически най - изгодна оферта". В Раздел "Методика за оценка на офертите в открития конкурс" от документацията са определени отделните критерии за оценка по всяка обособена позиция и начина на формиране на общата оценка на всеки участник, които са и подробно описани и съобразени в обстоятелствената част на обжалваното решение на КЗК. За участие в процедурата са подали оферти 5 участници, за една или за двете обособени позиции. Жалбоподателят е участвал с оферта и по двете обособени позиции. Със заповед № 566 от 08.05.2009 г. на кмета на Община - Добрич на основание чл. 18 и чл. 37, ал. 1 от НВМОП е назначена комисия за разглеждане, оценяване и класиране на участниците. С протокол от 08.05.2009 г. комисията по провеждане на процедурата е отразила дейността си и резултатите от разглеждане, оценка и класиране на офертите, както и отстранения участник в процедурата, като отделно от протокола са съставени таблици по отделните критерии за оценяване, определяне на обща оценка за всяка обособена позиция и комплексно класиране по всяка позиция. По двете обособени позиции жалбоподателят е класиран на второ място. Въз основа на протокола на комисията и в съответствие с чл. 42, ал. 1 от НВМОП възложителят обявил класирането и определил изпълнител на поръчката по обособена позиция 1. "Пътно строителство" АД, а по обособена позиция 2. "Комуналефект" ЕООД. С писмо рег. № 70-00707 от 26.05.2009 г. възложителят е изпратил Решение № Р - 14 от 25.05.2009 г. на "Девня Трейд" ООД, което е получено на 26.05.2009 г. С писмо изх. № 179/27.05.2009 г. на "ДевняТрейд" ООД до възложителя, получено от последния на 29.05.2009 г., са поискани преписи от протоколи от работата на комисията, на което с писмо изх. № 179/27.05.2009 г. на кмета на Община Добрич е изпратено копие от протокола на комисията за разглеждане, оценка и класираните на офертите. По възраженията в жалбата против решението на възложителя КЗК е изложила правилни и обосновани изводи. Доводите изложени в жалбата пред настоящата инстанция отчасти са идентични с направените в производството пред КЗК и са свързани с допуснати нарушения по чл. 42, ал. 5, във връзка с ал. 4 и чл. 41, ал. 1, т. 4 от НВМОП. Неоснователно е възражението за нарушение на материалния закон и за необоснованост. В обжалваното решение по възражението на жалбоподателя КЗК правилно е съобразила фактическите обстоятелства по съставения протокол на оценъчната комисия и спазване на изискванията по чл. 41, ал. 1, т. 4 от НВМОП, като в отделни таблици към протокола за всеки от допуснатите участници са описани техните предложения и са отразени отделните оценки по обявените от възложителя критерии. Обстоятелствата, че резултатите от разглеждането и оценяването на допуснатите оферти, както и описанието на предложенията на участници, са отразени в отделни таблици от самия протокол на комисията, не обуславят извод за допуснато съществено нарушение и основание за прогласяване незаконосъобразност на решението на възложителя, след като тези таблици са съставени и подписани от членовете на комисията по чл. 18, ал. 1 от НВМОП, не са оспорени по съдържание от жалбоподателя в производството пред КЗК, не е установена тяхната неистинност и изложените в тях факти не се различават от предложенията на участниците, отразените крайни оценки в протокола на комисията и решението на възложителя по чл. 42, ал. 1 от НВМОП. КЗК обективно е констатирала, че при изчисляване и оценяване на офертите е допуснато нарушение, но което е в полза на жалбоподателя и като краен резултат не се променят оценките на участниците от степен, която да променя крайното класиране. По отношение нарушението на чл. 42, ал. 5, във връзка с ал. 4 от НВМОП КЗК правилно е приела, че не е допуснато съществено нарушение, след като протокола е изпратен със закъснение, но което не се е отразило при упражняване правата и защита интересите на жалбоподателя, който е подал жалба в срок на 05.06.2009 г., след като е получил копие от протокола на комисията. Действително с протокола не е изпратено приложението с таблици от разглеждане и оценяване на офертите, но същото е приложено с конкурсната документация и преписката на възложителя и съставлява неразделна част от действията на комисията по провеждане на процедурата. По отношение на неговата доказателствена сила и липсата на оборване на констатациите в него, следва да се имат предвид изложените по-горе доводи на съда. При осъществяване контрол за законосъобразност на решението на възложителя КЗК правилно и в съответствие с материалноправните разпоредби на чл. 41, ал. 1, т. 4 от НВМОП е приела, че отразените резултати в таблицата са част от протокола на комисията по провеждане на процедурата, след като са подписани от всички членове на комисията. Не е установено в производството приложението към протокола на комисията да е съставено след изготвяне на обжалваното решение на възложителя, което би представлява нарушение на посочената разпоредба. Съставянето на допълнителни документи от комисията по провеждане на процедурата след приключване на нейната работа и предаване на протокола на възложителя в съответствие с чл. 41, ал. 3 от НВМОП и след обявяване на класирането би съставлявало нарушение, обуславящо отмяна на решението на възложителя. В случая обаче не са доказани възраженията на жалбоподателя, че изготвеното приложение с таблици не е част от протокола на комисията и е извършено след предявяване на жалбата. Предвид на изложените съображения настоящият съдебен състав приема, че обжалваното решение на КЗК е правилно, не са допуснати нарушения, които да обуславят неговата отмяна, поради и което оспорването като неоснователно следва да бъде отхвърлено. Водим от гореизложеното и на основание чл. 122е от ЗОП, Върховният административен съд, четвърто отделение,